2011法碩考研法民法備考(一)_跨考網(wǎng)
答:民法的基本原則,是民法及其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn),是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準(zhǔn)則。
??? 民法基本原則的意義具體體現(xiàn)在:
??? 1)民法的基本原則是民事立法的準(zhǔn)則。
??? 2)民法的基本原則是民事主體進(jìn)行民事活動的基本準(zhǔn)則。
??? 3)民法的基本原則是法院解釋法律、補(bǔ)充法律漏洞的基本依據(jù)。
??? 4)民法的基本原則是解釋、研究民法的出發(fā)點。
2、簡述民法中的自愿原則。
答:根據(jù)《民法通則》第4條規(guī)定,民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。自愿原則的基本內(nèi)容是:當(dāng)事人在進(jìn)行民事活動時應(yīng)當(dāng)充分自由地表達(dá)自己的真實意志,按照自己的意愿依法設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系;禁止任何組織或個人非法干涉民事主體依法表達(dá)其自由意志或非法阻礙其實現(xiàn)民事權(quán)利。
3、簡述民法中的平等原則。
答:民事主體地位平等原則的基本法律要求是:
(1)不論何種民事主體,均有權(quán)依法進(jìn)行民事活動,取得民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù),彼此的法律地位是完全平等的;
(2)民事主體在參加的民事法律關(guān)系中均適用同一法律;
(3)民事主體進(jìn)行民事活動時須平等協(xié)商,不得將自己的意志強(qiáng)加于對方當(dāng)事人;
(4)民事主體的民事權(quán)利平等地受到法律保護(hù)。
4、簡述民法中的誠實信用原則。
答:(1)民事主體進(jìn)行民事活動、建立民事法律關(guān)系時,必須將有關(guān)的事項和真實情況如實告知對方,禁止隱瞞或欺騙對方當(dāng)事人;
(2)建立民事法律關(guān)系后,雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守信用,認(rèn)真履行各自的民事義務(wù);
(3)發(fā)生損害時雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)及時采取補(bǔ)救措施,避免或減少給對方造成的損失。
5、簡述民法中的公平原則。
答:公平原則也是由商業(yè)經(jīng)濟(jì)活動中的道德規(guī)范上升為民法準(zhǔn)則的,我國《民法通則》中規(guī)定的公平原則,其基本要求是:
(1)民事主體應(yīng)當(dāng)本著公平的觀念進(jìn)行民事活動,正當(dāng)行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù);
(2)兼顧他人利益和社會公平利益;
(3)司法機(jī)關(guān)審理民事案件時應(yīng)當(dāng)在依法的同時做到公平合理,在法律無明確規(guī)定時應(yīng)按公正、合理的精神處理民事糾紛。
6、簡述民事法律關(guān)系的概念和特征。
答:民事法律關(guān)系,是由民事法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系,也就是由民事法律規(guī)范所確認(rèn)和保護(hù)的社會關(guān)系。
(1)民事法律關(guān)系是主體之間的民事權(quán)利和民事義務(wù)關(guān)系。
(2)民事法律關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系。
(3)民事法律關(guān)系的保障措施具有補(bǔ)償性和財產(chǎn)性。
7、民事權(quán)利,是指法律賦予民事主體所享有的、為實現(xiàn)某種利益而為一定行為或不為一定行為的可能性。具體而言,它包括三個方面的可能性:(1)權(quán)利人直接享有某種利益,或者實施一定的行為的可能性。(2)權(quán)利人請求義務(wù)人為一定行為或不為一定行為的可能性。(3)在權(quán)利受到侵犯時,請求有關(guān)國家機(jī)關(guān)予以保護(hù)的可能性。
8、民事法律事實,足法律所規(guī)定的、能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。
9、簡述民事權(quán)利的概念和特征。
答:民事權(quán)利能力,是民事法律賦予民事主體從事民事活動,從而享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
??? 民事權(quán)利能力與民事權(quán)利是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個不同的概念,比較兩者,可以清楚地認(rèn)識與理解民事權(quán)利能力的基本法律特征:
(1)民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的一種可能性,還沒有為民事主體帶來實際利益。民事主體是否實際參加了民事法律關(guān)系,均不影響其享有這種資格。而民事權(quán)利則是民事主體參加到具體的民事法律關(guān)系后,才能實際享有的。
(2)民事權(quán)利能力包括民事主體取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。而民事權(quán)利則僅指民事主體在具體的民事法律關(guān)系中實際取得利益的可能性,如物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等,其中并不包含民事義務(wù)。
(3)民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍由法律加以規(guī)定,與民事主體的個人意志沒有直接關(guān)系。而民事權(quán)利則是民事主體在法律允許的范圍內(nèi)按其意愿實際參加民事活動時取得的,它直接反映著民事主體的個人意志。
(4).民事權(quán)利能力與民事主體人身的存在是不可分離的,民事主體不能轉(zhuǎn)讓或放棄,他人也無權(quán)限制或剝奪這種民事權(quán)利能力。而民事權(quán)利則不同,除法律另有規(guī)定外,民事主體既可以依法轉(zhuǎn)讓或放棄某項民事權(quán)利,也可以依法被限制行使或被剝奪其原享有的某項民事權(quán)利。
10、公民民事權(quán)利能力的認(rèn)定:公民的民事權(quán)利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準(zhǔn);沒有戶籍證明的,以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的,參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。
相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡先后時間的,推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的,如幾個死亡人輩分不同,推定長輩先死亡;幾個死亡人輩分相同,推定同時死亡,彼此不發(fā)生繼承,由他們各自的繼承人分別繼承。
11、未成年人設(shè)定法定監(jiān)護(hù)人。未成年人的法定監(jiān)護(hù)人為父母、祖父母、外祖父母、兄、姐,關(guān)系密切的其他親屬、朋友,父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或民政部門等法人組織。上述法定監(jiān)護(hù)人,順序在先者排斥順序在后者。
12、民法通則中規(guī)定的近親屬,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。為未成年人指定監(jiān)護(hù)人的組織和機(jī)關(guān)依次分別為:未成年人的父親或母親的所在單位;未成年人住所地的居民委員會或者村民委員會;人民法院。
13、精神病人設(shè)定法定監(jiān)護(hù)人??梢該?dān)任精神病人的法定監(jiān)護(hù)人的,依次為下列幾種:有監(jiān)護(hù)能力的配偶、父母、成年子女;有監(jiān)護(hù)能力的其他近親屬;關(guān)系密切的其他親屬、朋友有監(jiān)護(hù)能力并且本人愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任,經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會和村民委員會同意的。
14、精神病人指定監(jiān)護(hù)人。有資格擔(dān)任精神病人的指定監(jiān)護(hù)人的,僅限于精神病人的近親屬,其順序依次為:有監(jiān)護(hù)能力的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。
15、宣告失蹤,是指經(jīng)利害關(guān)系人的申請,由法院依照法定條件和程序,宣告下落不明滿一定期限的公民為失蹤人的民事法律制度。
16、宣告失蹤條件。(1)公民離開其住所下落不明。所謂“下落不明”,是指公民離開最后居住地后沒有音信的狀況。(2)公民下落不明的狀況超過2年期限。下落不明的起算時間,從公民音信消失之次日起算。如果公民在戰(zhàn)爭期間下落不明的,應(yīng)當(dāng)從戰(zhàn)爭結(jié)束之日的次日起算。
17、宣告失蹤的后果是:失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的,沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的,由人民法院指定的人代管。失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費用,由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付。
18、宣告死亡,是指經(jīng)利害關(guān)系人申請,由法院依照法律規(guī)定的條件和程序,判決宣告下落不明滿一定期限的公民死亡的民事法律制度。
19、宣告死亡必須具備的條件。(1)公民離開其住所地或最后居住地下落不明,杳無音信,不知生死。(2)公民離開其住所地或最后居住地下落不明的事實狀態(tài)超過了法定期間。該法定期間有三種情況:一是在一般情況下離開其住所地或最后居住地下落不明滿4年;二是因意外事故下落不明,從事故發(fā)生之日起滿2年;三是在戰(zhàn)爭期間下落不明,從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿4年。
20、宣告死亡的程序。(1)由利害關(guān)系人向人民法院提出申請,以宣告某公民死亡。有資格提出申請的利害關(guān)系人的范圍和順序是:①配偶;②父母、子女;③兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;④與被申請宣告死亡的人有其他民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。(2)人民法院受理宣告失蹤人死亡案件后,應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找失蹤人的公告,公告期間為1年。公告期間屆滿,人民法院根據(jù)被宣告失蹤人死亡的事實是否得到確認(rèn),作出終結(jié)審理的裁定或者宣告死亡的判決。
21、簡述宣告死亡撤銷的后果。
答:公民的死亡宣告被撤銷的,產(chǎn)生如下法律后果:
(1)有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為仍然有效。
(2)人民法院撤銷死亡宣告后,如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚,其夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);如果其配偶再婚后又離婚或再婚后配偶又死亡的,則夫妻關(guān)系不能自行恢復(fù),要恢復(fù)夫妻關(guān)系,需辦理復(fù)婚手續(xù)。
(3)被宣告死亡的人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養(yǎng),被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的,一般不應(yīng)準(zhǔn)許,但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。
(4)被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。但原物已被第三人合法取得的,第三人可不予以退還。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織,應(yīng)當(dāng)返還原物;如果原物已經(jīng)不存在,則應(yīng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。
(5)利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的,除應(yīng)返還原物及孳息外,還應(yīng)對給他人造成的損失予以賠償。
22、簡述個體工商戶的概念和特征。
答:公民在法律允許的范圍內(nèi),依法經(jīng)核準(zhǔn)登記,從事工商業(yè)經(jīng)營的,為個體工商戶。
(1)個體工商戶是個體經(jīng)濟(jì)的一種法律形式。
(2)個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營范圍只限于工商業(yè)。
(3)個體工商戶必須依法核準(zhǔn)登記。
(4)個體工商戶對外以戶的名義獨立進(jìn)行民事活動。
(5)個體工商戶須在法律允許的范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。
23、簡述農(nóng)村承包經(jīng)營戶的概念和特征。
答:農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員,在法律允許的范圍內(nèi),按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的,為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。
(1)農(nóng)村承包經(jīng)營戶是我國農(nóng)村勞動群眾集體所有制經(jīng)濟(jì)的分散經(jīng)營方式的法律形式。
(2)農(nóng)村承包經(jīng)營戶從事的是商品經(jīng)營活動。農(nóng)村承包經(jīng)營戶進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營,主要是以商品交換為目的,將所收獲的農(nóng)、林、牧、副、漁等業(yè)的產(chǎn)品作為商品投入市場而滿足社會的需要,而不是為了滿足家庭消費需要。
(3)農(nóng)村承包經(jīng)營戶按照與集體組織訂立的承包合同從事經(jīng)營活動。
(4)農(nóng)村承包經(jīng)營戶以自己的名義獨立為民事法律行為。
24、簡述個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶的財產(chǎn)責(zé)任
答:個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶可以在法律允許的范圍內(nèi)以自己的名義獨立從事民事活動,取得民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)。在對外承擔(dān)債務(wù)時,它們是以戶的財產(chǎn)來負(fù)民事責(zé)任的。根據(jù)我國《民法通則》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶在對外承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任時,必須遵循如下法律要求:
(1)公民個人出資,獨立經(jīng)營,收益歸己的個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶,其對外所欠債務(wù)應(yīng)以該公民的個人財產(chǎn)承擔(dān)償還責(zé)任。
(2)以公民個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營戶,用家庭財產(chǎn)共同投資,或者收益的主要部分供家庭成員享有的,其債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)清償。
(3)個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶系由部分家庭成員出資經(jīng)營和收益的,對外所欠債務(wù)由這部分家庭成員對外負(fù)連帶清償責(zé)任。
(4)在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,一方從事個體經(jīng)營或承包經(jīng)營的,除雙方特別約定的,其收人為夫妻共同財產(chǎn),對外所欠債務(wù)應(yīng)以夫妻共同財產(chǎn)清償。
(5)全體家庭成員共同出資、共同經(jīng)營、共同收益的個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶,對外所欠債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。
25、簡述個人合伙的概念和特征。
答:個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營、共同勞動。
(1)個人合伙是兩個以上公民組成的聯(lián)合體。
(2)個人合伙是以合伙人的意思表示一致為基礎(chǔ)的。
(3)個人合伙由合伙人共同投資而成立。
(4)個人合伙的財產(chǎn)屬于合伙人共有
(5)個人合伙由合伙人共同經(jīng)營管理。
(6)個人合伙以其名義獨立從事民事活動。
26、簡述個人合伙的債務(wù)清償。
答:(1)合伙人對合伙的債務(wù),應(yīng)按照其出資比例或合伙協(xié)議的約定,以其個人財產(chǎn)承擔(dān)無限清償責(zé)任。
(2)在對外關(guān)系上,對于合伙債務(wù),各合伙人應(yīng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。每個合伙人都負(fù)有用自己的全部財產(chǎn)清償全部合伙債務(wù)的義務(wù),而不受各合伙人對合伙財產(chǎn)的出資比例或合伙協(xié)議中約定的債務(wù)承擔(dān)份額的限制。償還了全部合伙債務(wù)的合伙人,對超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)數(shù)額,則有權(quán)向其他合伙人追償。
27、簡述法人的概念和特征。
答:法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
(1)法人是一種社會組織。組織性是法人能夠成為民事主體的首要前提,也是其區(qū)別于自然人的重要特征。
(2)法人是依法成立的社會組織。法人并不是一般的社會組織,而應(yīng)當(dāng)是依法成立的社會組織。依法成立,是一定的社會組織能夠成為民事主體的基本前提。
(3)法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會組織。
(4)法人是能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的社會組織。
28、簡述法人和自然人民事權(quán)利能力的區(qū)別。
答:法人和自然人的民事權(quán)利能力相比,主要體現(xiàn)出以下特征:
(1)民事權(quán)利能力開始與消滅的情形不同。法人的民事權(quán)利能力,從法人成立時產(chǎn)生,到法人終止時消滅;而自然人的民事權(quán)利能力是從自然人的出生開始,到自然人死亡時消滅。
(2)民事權(quán)利能力的范圍不同。專屬自然人的某些民事權(quán)利能力的內(nèi)容,如繼承權(quán)利、接受扶養(yǎng)的權(quán)利等,法人不可能享有;而專屬某些法人的民事權(quán)利能力的內(nèi)容,如銀行法人開展信貸業(yè)務(wù)的權(quán)利,自然人則不能享有。
(3)民事權(quán)利能力之間的差異程度不同。自然人的民事權(quán)利能力是普遍、一致和平等的,相互之間一般沒有多大差別;而不同法人的民事權(quán)利能力都有局限性,并且相互差異很大。這是由于法人各自經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍的不同,分別受到法律和自己章程的限制,其民事權(quán)利能力的具體內(nèi)容當(dāng)然各有特點。如機(jī)關(guān)法人和企業(yè)法人的權(quán)利能力就不相同,而各企業(yè)法人的權(quán)利能力也不相同,它們只能在其核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。
29、簡述我國法人設(shè)立的原則。
答:(1)對于有限責(zé)任公司的設(shè)立主要采用嚴(yán)格準(zhǔn)則主義,對于股份有限公司和其他非公司法人的設(shè)立仍采用行政許可主義;
(2)對于機(jī)關(guān)法人的設(shè)立采用強(qiáng)制設(shè)立主義;
(3)對于事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人的設(shè)立,根據(jù)《民法通則》第50條第2款的規(guī)定,分別采用兩種不同的原則:不需要辦理法人登記的,其設(shè)立采用特許主義,需要辦理法人登記的,因其一般要經(jīng)過主管部門審查同意,其成立采用的是行政許可主義。
30、簡述法人成立的條件。
答:法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)依法成立;(二)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費;(三)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;(四)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。
(1)依法成立。依法成立是對法人成立的概括要求,就實質(zhì)要件而言,依法成立主要是對法人組織合法性的要求,即法人組織的目的和宗旨要符合國家和社會公共利益的要求,并且其組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營范圍等要符合國家法律和政策的要求。
(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費,是法人從事民事活動的物質(zhì)基礎(chǔ),是法人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的前提,也是其承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)保障。
(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。法人有了自己的名稱,才能成為特定化的組織。因此,名稱也是法人設(shè)立的一個條件。
(4)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任也是法人成立的條件。
31、簡述法人終止的概念和原因。
答:法人的終止,也稱法人的消滅,是指法人資格的消滅,即法人喪失民事主體資格,不再具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的狀態(tài)。
??? 法人終止的原因主要包括:(1)依法被撤銷。它是指法院或法人的行政主管機(jī)關(guān)依法終止法人資格的情形。(2)自行解散。它是指法人在一定條件下自己決定終止其法人資格的情形,其原因一般有法人的目的事業(yè)已完成、法人機(jī)關(guān)決議解散、法人章程所預(yù)定的存續(xù)期限屆滿或解散事由發(fā)生等。(3)依法宣告破產(chǎn)。當(dāng)企業(yè)法人出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時,經(jīng)該法人的法定代表人、主管部門或債權(quán)人等提出申請,由人民法院核實情況后宣告其破產(chǎn)。(4)其他原因。
32、簡述其他組織的概念和特征。
答:其他組織,學(xué)理上一般稱為非法人組織,又稱非法人團(tuán)體,指不具備法人的條件,沒有取得法人資格的團(tuán)體性組織。
(1)是具有一定目的的組織體。這是其他組織區(qū)別于民事主體自然人的主要特征。
(2)具有相對的獨立性。其他組織雖然不是法律上的民事主體,不具有完全的民事權(quán)利能力和民事行為能力,但也必須合法成立,有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)。其財產(chǎn)一般歸其他組織統(tǒng)一管理和使用,體現(xiàn)出鮮明的團(tuán)體性;在有些國家,對其他組織的債務(wù)采取補(bǔ)充連帶主義的做法,也體現(xiàn)了其在承擔(dān)民事責(zé)任的相對獨立性。另外,其他組織還具有不同于成員個人利益的團(tuán)體利益;可以以組織或團(tuán)體的名義對外發(fā)生民事法律關(guān)系,并以其名義獨立地起訴或應(yīng)訴,具有訴訟能力。
??? 3.在權(quán)利能力和行為能力上具有特殊性。其他組織是不同于自然人的社會組織體,因此,與自然人的人身不可分離的權(quán)利義務(wù),其他組織不能享有和承擔(dān)。而且,其他組織的權(quán)利能力受到法律、法令的限制.只能在法律、法令和核準(zhǔn)登記的投資范圍及經(jīng)營活動范圍內(nèi)享有特定的權(quán)利能力。
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