2011年法律碩士輔導(dǎo)之怎樣答刑法主觀性試題_跨考網(wǎng)
刑法題型包括三種主觀性試法,即簡答題、法條分析題、案例分析題。主觀性試題要求考生在答題紙上單獨(dú)做答,由評(píng)卷老師根據(jù)參考答案的得分點(diǎn)酌情給分,因此跨考老師提醒考生必須注意以下兩點(diǎn):寫清“要點(diǎn)層次”;保持“卷面整潔”。
1.簡答題
近三年8道簡答題依據(jù)內(nèi)容可以分為基礎(chǔ)總論類和分論罪名類。其中分論罪名只占兩題:危害國家安全罪的構(gòu)成特征、非法持有毒品罪;其余均為基礎(chǔ)總論類:犯罪的基本特征、一般自首的概念和成立條件、過于自信的過失、教唆犯、死刑。分論罪名類簡答題主要是分析類罪名或個(gè)罪名的概念特征,從2002年起增加的法條分析題基本已經(jīng)取代了此類簡答題。因此我們主要考慮的是基礎(chǔ)總論類簡答題的答題技巧。
簡答題的特點(diǎn)是簡單明確,只要求答要點(diǎn),不要求具體展開。但簡答題簡到什么程度最為適宜,這要根據(jù)試題的要求來確定。以“犯罪的基本特征”為例,說明一下簡答題的答題標(biāo)準(zhǔn)。
參考答案:
根據(jù)我國刑法第13條的規(guī)定,犯罪具有以下基本特征:
(1)社會(huì)危害性。犯罪是嚴(yán)重危害社會(huì)的行為,具有一定嚴(yán)重程度的社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)特征。
(2)刑事違法性。犯罪是觸犯刑律的行為,社會(huì)危害性是刑事違法性的基礎(chǔ),刑事違法性是社會(huì)危害性在刑法上的體現(xiàn),是犯罪的基本法律特征。
(3)應(yīng)受刑罰懲罰性。犯罪是應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰的行為,應(yīng)受刑罰懲罰性反映了犯罪與刑罰的關(guān)系,揭示了犯罪的法律后果。
有些考生的答案為:“(1)社會(huì)危害性;(2)刑事違法性;(3)應(yīng)受刑罰懲罰性?!边@就過于簡略,使人看不明白;還有些考生在回答了三個(gè)特征之后,又把三個(gè)特征的關(guān)系答了很多,這也是不必要的。當(dāng)然,有時(shí)考生如果對(duì)答案把握不準(zhǔn),是可以多答一些,但應(yīng)注意所答內(nèi)容必須正確,切勿答錯(cuò)反而導(dǎo)致扣分。
2.法條分析題
以法條分析題為例。
刑法第395條第1款規(guī)定:國家工作人員的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入,差額巨大的,可以責(zé)令說明。本人不能說明其是合法的,差額部分以非法所得論,處5年以下有期徒刑或者拘役,財(cái)產(chǎn)的差額部分予以追繳。試分析該條款規(guī)定。
參考答案:
本條款是關(guān)于巨額財(cái)產(chǎn)不明罪的罪狀、法定刑的規(guī)定。該條款所作規(guī)定的罪狀為敘明罪狀。
根據(jù)此條款的罪狀表述,巨額財(cái)產(chǎn)不明罪的構(gòu)成要件是:
(1)侵犯的客體是復(fù)雜客體,即國家機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)和公私財(cái)產(chǎn)權(quán)益。
(2)客觀方面表現(xiàn)為行為人的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收人,差額巨大,而本人又不能說明其是合法的行為。
(3)犯罪主體為特殊主體,即國家工作人員。
(4)主觀方面為直接故意,即明知自己應(yīng)當(dāng)說明明顯超出自己合法收入之差額巨大的財(cái)產(chǎn)的而不予說明。
本罪的法定刑為相對(duì)確定的法定刑,即5年以下有期徒刑或者拘役。此外,對(duì)行為人財(cái)產(chǎn)的差額部分應(yīng)予以追繳。
上述標(biāo)準(zhǔn)答案中加注著重號(hào)的部分為固定格式文字,任何關(guān)于分則罪名的法條分析題都是如此。需要說明的是法定刑問題,依據(jù)《指南》的觀點(diǎn),我國刑法典中關(guān)于法定刑的規(guī)定均為“相對(duì)確定的法定刑”,因此我們將其也加注著重號(hào),作為固定格式??忌鷳?yīng)熟記上述固定格式文字,至于填充的部分,依據(jù)法條具體分析,主要文字內(nèi)容都可以從法條中直接找出。
對(duì)于分則的法條分析題,建議考生一定要模仿標(biāo)準(zhǔn)答案勤于動(dòng)筆練習(xí),即便考試時(shí)出現(xiàn)的法條自己不是非常清楚,套用此格式也可基本得分。
這種答題方法適用于分析刑法分則條文,一旦出現(xiàn)總則條文,就需要考生依照總則的相關(guān)知識(shí)點(diǎn)做答。本書同步試題訓(xùn)練部分也編排了一些總則條文的分析題。
3.案例分析題
案例分析題主要考查考生實(shí)際運(yùn)用刑法學(xué)知識(shí)的能力,要求考生熟練掌握與案例有關(guān)的刑法規(guī)定,并要求考生能夠理解、分析、解決具體問題。
由于案例分析題往往綜合考查多個(gè)知識(shí)點(diǎn),因而令許多考生望而生畏,感覺答題時(shí)無從下手。實(shí)際上,由于考試中的案例分析題通常是命題者依據(jù)法條設(shè)計(jì)的、不像現(xiàn)實(shí)生活中的案例,根據(jù)案情尋找法條。由此考生只要通過認(rèn)真閱讀案例,確定考查的知識(shí)點(diǎn),理清解題思路,就非常容易做答。
為了便于說明問題,將案情每句話添加了序號(hào),對(duì)知識(shí)點(diǎn)作了特別標(biāo)注,有人將這種做法稱之為“因題找法”。
“(1)甲,男,30歲,1998年4月因侮辱罪被判處有期徒刑2年,緩刑3年。
(2)1999年12月,甲教唆乙(1984年10月生)與一名癡呆女性強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系,甲在一旁觀看取樂,但其自身并未與該癡呆女子發(fā)生性關(guān)系。
(3)乙回家后,被其妻發(fā)現(xiàn)異常,隨后問出事情真相,將乙困綁后送至當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)。
(4)乙到案后說出行為的前因后果,公安機(jī)關(guān)遂將甲抓獲歸案。請(qǐng)就本案應(yīng)如何處理表明觀點(diǎn)并陳述理由?!?/span>
通過閱讀案例,我們發(fā)現(xiàn),該案共有4句話,其中第(1)句涉及到緩刑制度問題;第(2)句的“案發(fā)時(shí)間”使我們明確了某甲處于緩刑考驗(yàn)期:“某乙的出生日期”表明某乙是未成年人:“具體案情描述”說明****罪的同時(shí)提示共同犯罪問題;第(3)、(4)句明確某乙存在自首情節(jié)。依據(jù)“先定罪后量刑”的思路整理答題要點(diǎn):第一,甲乙是否成立共同犯罪?什么罪?“甲教唆乙****癡呆婦女,構(gòu)成****罪;乙已滿14周歲不滿16周歲,應(yīng)承擔(dān)****罪的刑事責(zé)任;甲乙二人成立共同犯罪,其中甲為教唆犯;”第二,甲具有哪些量刑情節(jié),如何處罰?“甲教唆不滿18周歲的乙犯罪,應(yīng)當(dāng)從重處罰;甲處于緩刑考驗(yàn)期,又犯新罪,應(yīng)撤銷假釋,數(shù)罪并罰;”第三,乙具有哪些量刑情節(jié),如何處罰?乙不滿18周歲,應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰;乙具有自首情節(jié),可以從輕處罰。
我們依此給出參考答案:(1)甲教唆乙奸淫癡呆婦女,乙已滿14周歲不滿16周歲,對(duì)****罪應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任,因此甲乙成立****罪共犯,甲為教唆犯;(2)甲在緩刑期間又犯新罪一****罪,應(yīng)撤銷緩刑,實(shí)行數(shù)罪并罰;因其教唆不滿18周歲的乙犯****罪;應(yīng)當(dāng)從重處罰;(3)乙構(gòu)成自首,可以從輕處罰;同時(shí)又屬于未成年人,應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。
提醒考生:答題時(shí)注意以下幾點(diǎn):
“先定罪后量刑”,理清答題思路;整理答題要點(diǎn),簡明扼要做答。
總之,案例分析題并不可怕,希望考生在復(fù)習(xí)時(shí)依據(jù)我們介紹的方法,動(dòng)筆做一些練習(xí),完全可以在案例分析題上取得高分。
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