法律碩士考研法理學(xué)背誦版筆記2_跨考網(wǎng)

　　法律碩士考研法理學(xué)背誦版筆記第二部分:重大理論(該部分基本上要全背熟，熟悉到只看大綱就能全部背出來的程度)

　　非馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說:神意論(托馬斯阿奎拉)認為法即神意;理性論(西塞羅)認為法是人的理性的體現(xiàn)，自然法高于實在法;規(guī)范論(霍布斯)認為法是主權(quán)者的命令，是以制裁為后盾的行為規(guī)則;民主精神論(薩維尼)認為法是民族精神的體現(xiàn);社會控制論認為法是社會控制的工具。

　　馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說:1。法律是統(tǒng)治階級國家意志的體現(xiàn):法律所體現(xiàn)的意志是統(tǒng)治階級的整體意志，而不是統(tǒng)治階級內(nèi)部各黨派，集團，成員的個別意志，也不是個別意志的簡單相加。2。法律所體現(xiàn)的意志是由一定的物質(zhì)生活條件決定的:統(tǒng)治階級意志的內(nèi)容包括法本身，都是有物質(zhì)生活條件所決定的;法的物質(zhì)制約性與階級意志是法的本質(zhì)屬性的不同層次，不能將二者對立，割裂開來。3。社會物質(zhì)生活條件對階級意志的內(nèi)容具有決定的作用，但是法律所體現(xiàn)的意志還受歷史，文化多其他諸多因素的影響。法律碩士考研法理學(xué)背誦版筆記

　　法律的特征:1。法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范。法律調(diào)整人們的行為，具有規(guī)范性(法律不是一般的規(guī)范而是一種社會規(guī)范，其特點在于它所調(diào)整的是人與人之間的交互關(guān)系;法律的規(guī)范性是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式，指導(dǎo)人民行為的性質(zhì))。2。法律是由國家制定或認可的規(guī)范，法律既有國家意志性和普遍性。(從體現(xiàn)國家意志的角度講，法律總是一元的)3。法律是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的規(guī)范。法律具有權(quán)利和義務(wù)的一致性(法律上的權(quán)利和義務(wù)具有確定性和可預(yù)測性的特點，法律只要規(guī)定了權(quán)利就必須規(guī)定相應(yīng)的義務(wù))4。法律是由國家強制力保證實施的規(guī)范。法律具有國家強制性和程序性。(一切社會規(guī)范都具有強制性，都有保證其實施的社會力量)。出到大題答斜線即可。

　　關(guān)于法系:法系是具有共性或共同歷史傳統(tǒng)的法律的總稱。普通法系是以英國的普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱;大陸法系是以羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。兩大法系在經(jīng)濟基礎(chǔ)，階級本質(zhì)等方面都是一致的。兩大法系之間的差異在逐漸縮小，融合正在發(fā)生，但是差異還將長期存在。但是他們有很多的區(qū)別:1。法律淵源不用:在大陸法系國家，正式的法律淵源是指制定法，判例不是正式意義上的法律淵源;在普通法系國家，制定法和判例法都是正式的法律淵源。2。法律分類不同:大陸法系國家法的基本分類是公法與私法;普通法系國家法的基本分類是普通法和衡平法。3。法典編撰的不同:大陸法系的基本法律一般采取法典形式;而普通法系國家的制定法往往是單行法律法規(guī)。4。訴訟程序和判決程序不同:大陸法系的訴訟程序以法官為重心，奉行職權(quán)主義，具有糾問程序的特點;普通法系的訴訟程序奉行當(dāng)事人主義，法官充當(dāng)中立的裁判者角色。

　　法律碩士考研法理學(xué)背誦版筆記

　　法律作用概述:1。法律作用的概念:是指法律對人們的行為，社會生活和社會關(guān)系發(fā)生的影響(依據(jù)結(jié)果作用的狀態(tài)分為預(yù)期作用與實際作用;根據(jù)作用的效果分為積極作用和消極作用。)2。法律作用的實質(zhì):法律作用是國家權(quán)利運行和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn);法律作用是社會經(jīng)濟狀況的具體表現(xiàn)，法律作用取決于經(jīng)濟基礎(chǔ)，在一定的社會中，法律能否承擔(dān)起應(yīng)有的功能，從根本上說取決于物質(zhì)生活條件，而不是取決于立法者的主觀愿望。3。法律的規(guī)范作用和社會作用:規(guī)范作用是指法律作為行為規(guī)范對人的行為所起到的保障和約束作用(這是從法的調(diào)整角度出發(fā)來解釋的);社會作用指法律的社會政治功能(從法律的本質(zhì)和目的這一角度出發(fā)來解釋的)。

　　法律的規(guī)范作用:法律的規(guī)范作用包括法律的指引作用(作用對象為本人的行為)，教育作用(一般人的行為)，評價作用(他人的的行為)，預(yù)測作用(人們相互間的行為)，強制作用(違法犯罪行為)五種。法律的社會作用指法律維護階級統(tǒng)治和執(zhí)行社會公共事務(wù)的作用。1。法律的指引作用存在針對性弱的一面，但是具有連續(xù)性，穩(wěn)定性，高效率的優(yōu)勢。1根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式，可以分為確定的指引(該指引對人們的指引的確定的，是不允許存在選擇余地的)和有選擇的指引(該指引可以隨行為人的主觀意愿而定)2根據(jù)國家權(quán)力行為的權(quán)限幅度可以分為羈束的指引(法律硬性規(guī)定，國家機關(guān)必須依照執(zhí)行)和非羈束的指引(規(guī)定了幅度，可以自由選擇)3根據(jù)法律要素可以分為原則的指引(法律原則的指引)和具體的指引(除法律原則的指引作用以外的其他指引如法律規(guī)則，法律概念，法律技術(shù)性規(guī)定的指引等)。2。法律的評價作用:指法律作為人們對他人行為的評價標準所起的作用(法律的評價標準相當(dāng)于道德評價和政治評價是國家的一種最低要求)法律評價分為專門的評價(國家機關(guān)，組織及其成員對他人的行為所做的評價，又稱效力性評價)和一般的評價(普通主體以輿論的形式對他人行為所做的評價又稱輿論性評價)3。法律的教育作用分為反面教育和正面教育兩類。

　　法律在構(gòu)建和諧社會中的作用:1。社會主義民主是建設(shè)和諧社會的政治基礎(chǔ)和前提，社會主義法治是建設(shè)社會主義和諧社會的制度手段和關(guān)鍵因素;在社會主義人民民主的前提下，能否制定一個良好而完備的法律制度并保證其實施，是構(gòu)建社會主義和諧社會的關(guān)鍵性制度因素。2。法律對于社會主義民主的實現(xiàn)有重要作用;法律通過確認并保證正義標準的實現(xiàn)，協(xié)調(diào)主體之間的利益關(guān)系，實現(xiàn)公平正義;法律為誠信友愛的實現(xiàn)和激發(fā)主體的創(chuàng)造活力提供良好的制度環(huán)境;法律為維護社會的安定提供有力的保障;法律協(xié)調(diào)人與自然之間的關(guān)系，為經(jīng)濟發(fā)展和自然環(huán)境的和諧提供制度支持。

　　法律作用的局限性:在現(xiàn)代社會，法律具有其他社會規(guī)范不具有的優(yōu)點，成為社會最重要的穩(wěn)定和平衡的工具。但是法律并非無所不能，法律有其局限性:1。法律調(diào)整的對象是人的行為，法律調(diào)整的范圍不是無限的。2。法律自身有其局限性:1法律總體現(xiàn)著人的意志，總存在不合理不科學(xué)的地方2法律具有概括性，不能在任何問題上都做到天衣無縫3法律具有穩(wěn)定性和保守性，總是落后于現(xiàn)實的變化④法律講究程序，缺乏對緊迫社會事件的處理。3。法律的制定和實施受人的因素的影響;4。法律的實施受政治，經(jīng)濟，完化等其他因素的影響。

　　法律制定:主要是從法律制定的含義，原則，程序和法律的效力四個方面來闡述的。其中最重要的是法律制定的原則。

　　法律制定的含義:指有立法權(quán)的國家機關(guān)在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照程序，指定補充修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件以級認可法律的專門性活動。

　　立法權(quán)與立法體制:立法權(quán)是一定的國家機關(guān)享有的制定補充修改廢止認可法律的權(quán)力。享有立法權(quán)是進行立活動的前提，立法活動是行使立法權(quán)發(fā)過程和表現(xiàn)。

　　我國的立法體制:我國是一元兩級多層次的立法體制。一元是指全國范圍內(nèi)只存在一個統(tǒng)一的立法體系;兩級是指根據(jù)憲法規(guī)定，我國立法體制分為中央立法和地方立法兩個等級;多層次是指根據(jù)憲法規(guī)定，不論是中央立法還是地方立法，都可以各種分為若干個層次和類別。

　　法律制定的原則:十分重要。(1)合憲性原則:法律制定必須符合憲法的精神和規(guī)定。它包括立法主體，立法內(nèi)容，和立法程序的合憲性。立法主體的合憲性指在所有法律的制定中，法律主體都必須有憲法賦予的立法權(quán)利;內(nèi)容的合憲性指制定出來的法律內(nèi)容要符合憲法原則和憲法精神;程序的合憲性指所有的法律制定過程都要依照法律程序進行。(2)法制統(tǒng)一原則:它要求立法機關(guān)所創(chuàng)設(shè)的法律應(yīng)內(nèi)部和諧統(tǒng)一。應(yīng)該做到:統(tǒng)一立法尺度，一切法律制定都必須以憲法為根據(jù);要注意各個部門法之間的相互補充與配合;應(yīng)該避免不同類別和相同類別法律規(guī)范之間的矛盾。(3)科學(xué)性原則:制定法律必須從實際出發(fā)，尊重客觀規(guī)律，總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合:立法必須尊重客觀實際，合理吸收借鑒歷史和外國的經(jīng)驗，科技法律的增加要求立法要增強科學(xué)性。(4)民主性原則:立法內(nèi)容的民主性(法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā));立法過程和立法程序的民主性(立法主體的組成和活動都要民主，立法過程要公開。)

　　法律制定的程序:包括四個方面。法律案的提出，法律案的審議，法律草案的表決(注意不是法律案而是草案了)，法律的公布。我國正式公布法律的刊物是<全國人民代表大會公報>

　　法律效力略:不可能出大題，但是可能出小題，也需要認真看。

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