2011年法律碩士備考之法制史（2）_跨考網(wǎng)

第四節(jié)刑事法律制度

一、罪名

(一)夏、商的主要罪名

1.夏時有“昏、墨、賊、殺”的規(guī)定，“昏”是自己做了壞事而又掠他人之美名；“墨”是貪得無厭，敗壞官位；“賊”是肆無忌憚地殺人。

2.商朝的罪名已明顯多于夏朝，其中最為突出的是對于政治性犯罪的懲罰。鎮(zhèn)壓“亂政”罪和“疑眾”罪，后世歷代王朝大都在不同程度上和不同形式上以此來誅殺異已，這也是中國傳統(tǒng)法律的主要特點之一。

(二)西周的主要罪名

西周的罪名比商朝更為發(fā)達，分為三類：一是政治性犯罪，如違抗王命罪；二是破壞社會秩序、侵犯人身財產(chǎn)等方面的犯罪，如冠攘奸宄（聚眾搶劫）罪；三是瀆職方面的犯罪，如司法官的“五過”。

所謂“五過”，其具體內(nèi)容是

（1）“惟官”，指畏權(quán)勢而枉法；

（2）“惟反”指報私怨而枉法；

（3）“惟內(nèi)”，是指為親屬裙帶而徇私；

（4）“惟貨”指貪贓受賄而枉法；

（5）“惟來”，指受私人請托而枉法。

二、刑罰

(一)“五刑”

其歷史發(fā)展分為奴隸制五刑和封建制五刑兩大分階段。所謂奴隸制五刑，是指中國奴隸制時代長期存在的墨、劓、刖、宮、大辟等五種常用刑。

墨刑，又稱黥刑，是在罪人面上或額頭上刺字，再染上墨，???? 劓刑，即割去受刑人的鼻子。???? 非刑，也作刖刑，指砍去受刑人的手或足的重刑。

宮刑，是破壞受刑人生殖器官的殘酷刑罰，大辟，是死刑的總稱。

(二)其他刑罰

1．圜土之制。近似于后世的徒刑，

2．嘉石之制。近似于后世的拘役，

3．贖刑。贖刑是一種刑罰執(zhí)行的變通辦法，即允許受刑人拿出一定的金錢或物品折抵刑罰。

三、刑罰適用原則

(一)老幼犯罪減免刑罰原則

(二)區(qū)分故意與過失、慣犯與偶犯原則

(三)罪疑從輕、罪疑從赦原則

(四)寬嚴適中原則

四、禮刑關(guān)系

(一)西周的禮刑一般關(guān)系：西周時期，“刑”是同“禮”相對應(yīng)的一個范疇，多指刑法和刑罰。

(二)“禮不下庶人，刑不上大夫”：禮不下庶人，刑不上大夫”是中國古代法律中一項重要的法律原則，源于《禮記·曲禮》，始于西周。庶人以忙于生產(chǎn)勞動，又不具備貴族的身份和禮所要求的物質(zhì)條件，因而不可能按各級貴族的各種禮儀行事。 刑不上大夫，原指大夫以上貴族犯罪，在一定條件下可以獲得某些寬宥。　

第五節(jié)民事法律制度

一、所有權(quán)與契約

(一)所有權(quán)：周王對全國土地和依附在土地上的奴隸擁有最高所有權(quán)。周王有權(quán)把土地和奴隸封賞給諸侯和臣屬，而諸侯和臣屬對土地只有占有、使用權(quán)而無處分權(quán)。但這種局面到西周后期被打破。

(二)契約：西周出現(xiàn)了契約制度。有“質(zhì)劑”與“傅別”兩種契約形式：（1）“質(zhì)劑”是適用于買賣關(guān)系的契約形式。（2）“傅別”是適用于借貸關(guān)系的契約形式。

二、婚姻

(一)婚姻原則：西周時期，婚姻的締結(jié)有三大原則，即一夫一妻制、同姓不婚、父母之命

(二)“六禮”：“六禮”也是婚姻成立的必要條件。（1）納采，即男家請媒人向女方送禮品提親；（2）問名，即在女方答應(yīng)議婚后，由男方請媒人問女子名字，生辰等，并卜于宗廟以定吉兇；（3）納吉，卜得吉兆后即與女家定婚；（4）納征，即男方派人送聘禮至女家，故又稱“納幣”。（5）請期，即商請女方擇定婚期；（6）親迎，即婚期之日男方迎取女子至家。

(三)“七出”與“三不去”：所謂“七出”，又稱“七去”，是指女子有下列七項情形之一者，丈夫或公婆即可休棄之，即無子、淫佚、不事舅姑、口舌、盜竊、妒忌、惡疾。已婚婦女若有下列三種情形則可以不被夫家休棄，即所謂“三不去”：“有所娶無所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤后富貴，不去?！弊⒁馊蝗?yōu)于七去。

三、宗法繼承

(一)西周的宗法制度???? 所謂宗法制度是一種以血緣關(guān)系為紐帶，家族組織與國家制度相結(jié)合，以保證血緣貴族世襲統(tǒng)治的政治形式。宗法制度從氏族社會父系家長制發(fā)展起來，經(jīng)夏商兩代至西周時期達到完備的程度。???? 西周的宗法制有三個基本原則；其一，從周天子到卿大夫、士，都實行嫡長子繼承制，其二，小宗服從大宗，諸弟服從長兄。其三，各級諸侯、卿大夫、士即是一種家族組織，又各自構(gòu)成一級國家政權(quán)，共同向最高宗子——周天子負責(zé)。

(二)宗法制下的繼承???? 商朝前期實行父死子繼與兄終弟繼二者并存的繼承制度。到商朝晚期，嫡長子繼承制度已牢牢確立。

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