法碩技巧心得解析民法案例-跨考考研

　　法碩技巧心得解析民法案例

　　從近年法碩聯(lián)考的試題來(lái)看，民法作為一門重要的實(shí)體法，其案例分析已成為一種基本題型。案例分析題本身的特點(diǎn)要求大家不僅要掌握扎實(shí)的理論知識(shí)，更應(yīng)當(dāng)注意如何運(yùn)用這些基本理論來(lái)對(duì)具體案情進(jìn)行分析、判斷，并針對(duì)題目的要求提出正確的答案。而要做到這一點(diǎn)，光靠死記硬背是不行的。不會(huì)案例分析的方法或者分析的思路不符合考試的要求，將使你事倍功半。為了使大家在民法考試中少走彎路，在復(fù)習(xí)中提高效率，我結(jié)合近歷年法碩聯(lián)考中民法考題的特點(diǎn)，針對(duì)出題動(dòng)向，與大家談?wù)劽穹ò咐姆治龇椒ǎ云趯?duì)大家提供幫助。

　　一、民法案例試題的主要形式

　　民法的案例試題主要有以下三種表現(xiàn)方式：

　　(一)小案例

　　這種案例情節(jié)簡(jiǎn)單、內(nèi)容覆蓋面小，要求回答的問(wèn)題也直截了當(dāng)，不要求展開(kāi)。例如：甲公司與乙公司訂立合同后交給乙公司5萬(wàn)元定金，后乙公司違約。問(wèn)：乙公司應(yīng)向甲公司返還多少元?答案：A.5萬(wàn)元;B.10萬(wàn)元;C.2.5萬(wàn)元;D.20萬(wàn)元。如果是選擇題型中的案例，直接選擇答案B就可以了;如果是主觀題，只需回答乙公司應(yīng)當(dāng)向甲公司返還10萬(wàn)元就可以了。這類試題主要是考查考生掌握基本知識(shí)的能力。考生只需問(wèn)什么答什么，不必展開(kāi)論述，否則，只會(huì)浪費(fèi)寶貴的時(shí)間。

　　(二)中案例

　　這種案例情節(jié)較為復(fù)雜，內(nèi)容涉及面也較廣，要求回答的問(wèn)題一般在1個(gè)以上，問(wèn)題具有一定的難度，涉及的內(nèi)容也不再是單一的。例如：某運(yùn)輸公司受農(nóng)場(chǎng)委托長(zhǎng)途運(yùn)送生豬，途經(jīng)某市遇酷熱天氣，運(yùn)輸公司派出的押運(yùn)人員張某、楊某根據(jù)經(jīng)驗(yàn)決定給生豬降溫，從某農(nóng)資公司購(gòu)得噴霧器一架，清洗后灌入自來(lái)水即向生豬噴水降溫。生豬送達(dá)后，收貨人某肉食公司覺(jué)得生豬異常，經(jīng)檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)，生豬有不同程度的農(nóng)藥中毒反應(yīng)。后查明，該噴霧器售前曾借給農(nóng)戶李某使用，農(nóng)藥系李某使用后殘留所致。問(wèn)：

　　1.肉食公司可否拒收生豬?為什么?

　　2.誰(shuí)應(yīng)該對(duì)生豬中毒負(fù)責(zé)?為什么?4

　　3.張某、楊某有無(wú)過(guò)錯(cuò)?為什么?

　　4.農(nóng)場(chǎng)應(yīng)向誰(shuí)索賠?為什么?

　　此類案例屬于中型案例，答題時(shí)要針對(duì)問(wèn)題簡(jiǎn)要作答，不需要展開(kāi)。可以這樣回答：肉食公司可以拒收，因?yàn)樯i中毒，違反合同約定的質(zhì)量條款等。

　　(三)大案例

　　這種案例案情復(fù)雜，內(nèi)容和要求回答的問(wèn)題較多。一個(gè)案例往往要求回答多個(gè)問(wèn)題。內(nèi)容涉及到許多不同的法律規(guī)定和不同的法律關(guān)系。這種案例難度最大。例如：劉玄、關(guān)云、張翼于1994年8月8日各出資1萬(wàn)元購(gòu)得一幅名畫(huà)，約定由劉玄保管。同年10月，劉玄出差遇趙華，趙愿購(gòu)買此畫(huà)，劉玄即將畫(huà)作價(jià)4.5萬(wàn)元。趙華買到該畫(huà)后，于同年12月又將該畫(huà)以5萬(wàn)元賣給王海。二人還約定：買賣合同簽訂后趙華即將畫(huà)交付給王海，但由于本地正在籌備一個(gè)收藏品展覽，所以雙方約定該畫(huà)交付后如果半年內(nèi)該收藏品展覽未舉行，則該畫(huà)的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給王海。依此約定，趙華將畫(huà)交付王海，王海亦先支付價(jià)款4萬(wàn)元。王海得到畫(huà)后，經(jīng)常對(duì)朋友展示炫耀此畫(huà)，他的朋友黃健也表示喜歡此畫(huà)。1995年3月份黃健以6萬(wàn)元的價(jià)格從王海處買了此畫(huà)。黃健買到之后，嫌畫(huà)的裝裱不夠精美，遂將畫(huà)送到某裝裱店裝裱。由于黃健未按期付給裝裱店費(fèi)用，該畫(huà)被裝裱店留置。裝裱店通知黃健應(yīng)在30日內(nèi)支付其應(yīng)付的費(fèi)用。但黃健仍未能按期交付。裝裱店遂將畫(huà)折價(jià)受償，扣除了費(fèi)用后，將余款退還給了黃健。黃健不同意裝裱店的這一做法。而趙華于1994年12月與王海簽訂了合同后，因經(jīng)營(yíng)借款需要又于1995年2月將該畫(huà)抵押給朋友周虎，周虎以前即知趙華有這樣一幅畫(huà)。周虎后來(lái)在裝裱店看到此畫(huà)，立即進(jìn)行調(diào)查，才發(fā)現(xiàn)趙華在抵押該畫(huà)之前，已將其賣給王海，而王海于1995年4月份因遇車禍不幸身亡，其財(cái)產(chǎn)已由其妻子繼承，遂找趙華說(shuō)理。趙華得知后，找到黃健，要求黃健或者返還此畫(huà)，或者支付王海尚未支付的1萬(wàn)元價(jià)款。

　　問(wèn)：

　　1.本案各個(gè)階段涉及哪些主要的民事法律關(guān)系?

　　2.根據(jù)本案不同階段的法律關(guān)系的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任情況，問(wèn)：

　　(1)劉玄是否有權(quán)出賣該畫(huà)?劉與趙之間的買賣行為是否有效?

　　(2)趙華與王海之間的買賣合同是否成立，該畫(huà)的所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移?

　　(3)王海是否有權(quán)出賣此畫(huà)，黃健能否取得該畫(huà)的所有權(quán)?

　　(4)裝裱店的做法是否合法?

　　(5)趙華能否以該畫(huà)作抵押向周虎借款，周虎的權(quán)益能否得到保護(hù)?

　　(6)趙華對(duì)王海的債權(quán)，應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?

　　此類案例涉及內(nèi)容廣泛，要求考生具有一定的理論水平。

　　二、民法案例分析的方法和思路

　　(一)分析民法案例的一般方法和思路

　　民法學(xué)內(nèi)容十分龐雜，它包括了民法通則、合同法、物權(quán)法、專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、繼承法等方面的內(nèi)容，是所有科目中最難掌握、最易失分的科目。針對(duì)這些特點(diǎn)，考生要掌握分析民法案例的一般方法和思路，不管考題形式如何變換，以不變應(yīng)萬(wàn)變，最終獲得成功。

　　考生在拿到民法案例分析題后，一般應(yīng)當(dāng)按照以下幾個(gè)步驟進(jìn)行解答：

　　1.認(rèn)真閱讀案例，熟悉案情。在閱讀案例時(shí)，既要仔細(xì)注意案情細(xì)節(jié)，又要抓住主要情節(jié)和中心問(wèn)題。切忌一目十行后便匆匆下筆。通過(guò)閱讀案情，判斷是一個(gè)什么類型的案例、糾紛是什么、當(dāng)事人有哪些、相互之間存在什么法律關(guān)系、試卷提出的問(wèn)題是什么等。在運(yùn)用你所掌握的理論進(jìn)行分析之前，要對(duì)案情有一個(gè)基本的認(rèn)識(shí)和完整的印象。這樣在分析和解答時(shí)，才能做到前后一致、相互協(xié)調(diào)，既能保證答題的全面和準(zhǔn)確性，又可以避免反復(fù)閱讀造成的時(shí)間浪費(fèi)。

　　2.確定法律關(guān)系的類型。民事法律關(guān)系是貫穿在民法理論中的一條紅線，是進(jìn)行民法案例分析的基礎(chǔ)?？忌趯?duì)案情有一個(gè)基本的了解和認(rèn)識(shí)之后，在分析時(shí)應(yīng)首先從民事法律關(guān)系入手，這樣才能抓住問(wèn)題的根本和實(shí)質(zhì)。

　　民事法律關(guān)系是由民法所調(diào)整的、平等民事主體之間的具有民事權(quán)利和民事義務(wù)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。民事法律關(guān)系是民法調(diào)整社會(huì)生活的結(jié)果，是一定的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。民事法律關(guān)系的類型覆蓋了民法案例的所有內(nèi)容。如：所有權(quán)關(guān)系、使用權(quán)關(guān)系、租賃關(guān)系、買賣關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系、繼承關(guān)系等。明確案情中民事法律關(guān)系的類型，為準(zhǔn)確解答案情中的問(wèn)題所適用的理論和法律提供了條件和基礎(chǔ)。例如：甲乙共同出資1.5萬(wàn)元買了一輛汽車，雇用丙為其開(kāi)車，在途中將丁撞傷。丁被送往醫(yī)院后，由于醫(yī)生戍的不負(fù)責(zé)任，誤將鎮(zhèn)痛藥當(dāng)成葡萄糖輸入丁的體內(nèi)，造成丁的死亡。在此案例中，同時(shí)存在幾種法律關(guān)系：甲乙之間的共有關(guān)系、甲乙和丙之間的雇傭合同關(guān)系、甲乙和丁之間的侵權(quán)損害賠償關(guān)系、丁戍之間的侵權(quán)損害賠償關(guān)系等。不同的法律關(guān)系適用的理論和法律條文各不相同：共有關(guān)系適用與所有權(quán)有關(guān)的理論和法律，雇傭關(guān)系適用與合同有關(guān)的理論和法律，侵權(quán)適用與侵權(quán)損害賠償有關(guān)的理論和規(guī)定。

　　確定民事法律關(guān)系類型的前提是對(duì)民法基本理論的系統(tǒng)掌握和理解，并且學(xué)會(huì)對(duì)這些理論的運(yùn)用，這一點(diǎn)只能依靠考生自己去精心學(xué)習(xí)和理解，在此基礎(chǔ)上有針對(duì)性地做一些典型試題來(lái)掌握。

　　3.明確爭(zhēng)議的焦點(diǎn)和案情事實(shí)之間的關(guān)系。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)往往是案例要提出的問(wèn)題，也是案情最關(guān)鍵的內(nèi)容。在進(jìn)行分析時(shí)考生首先要明確爭(zhēng)議的焦點(diǎn)并以此為中心進(jìn)行答題。

　　爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在一般的試題中主要表現(xiàn)為兩個(gè)方面：一是原告的請(qǐng)求理由;二是被告的抗辯理由。二者往往圍繞一個(gè)事實(shí)或者一個(gè)情節(jié)來(lái)爭(zhēng)論，整個(gè)案情也圍繞這一個(gè)中心展開(kāi)和進(jìn)行。

　　在確定爭(zhēng)議的焦點(diǎn)后，考生要把案件事實(shí)之間的邏輯關(guān)系弄清楚。一個(gè)較大的案例中往往包括許多事實(shí)和情節(jié)，這些事實(shí)中，哪些屬于原因事實(shí)、哪些屬于結(jié)果事實(shí)，各個(gè)事實(shí)之間有無(wú)關(guān)聯(lián)、關(guān)聯(lián)性質(zhì)和程度如何等。在此基礎(chǔ)上，排除一些對(duì)問(wèn)題沒(méi)有關(guān)聯(lián)和作用的事實(shí)和情節(jié)，提煉出回答問(wèn)題需要的事實(shí)和情節(jié)，使案件簡(jiǎn)單化、條理化、清晰化。

　　4.確定適用的法律。針對(duì)案例中提出的問(wèn)題，運(yùn)用已知的條件和自己掌握的有關(guān)理論和法律規(guī)定，分析、歸納、總結(jié)、得出答案，這是案例分析的最重要、最關(guān)鍵的一環(huán)。準(zhǔn)確確定案情所適用的法律，要求考生首先要求對(duì)有關(guān)的法律規(guī)定爛熟于心。近幾年來(lái)，民法方面的法律、法規(guī)、司法解釋等有關(guān)規(guī)定越來(lái)越多，內(nèi)容越來(lái)越雜，門類也越來(lái)越多，有關(guān)規(guī)定也越來(lái)越詳細(xì)，掌握的難度也越來(lái)越大，考生在復(fù)習(xí)中要注意分類、對(duì)比、歸納，以免相互混淆、增加記憶負(fù)擔(dān)。在熟練掌握法律的基礎(chǔ)上，考生要運(yùn)用自己的邏輯推理能力將自己所掌握的相關(guān)知識(shí)與試題中所提出的問(wèn)題對(duì)號(hào)入座，得出最后正確的結(jié)論。

　　(二)幾種主要案例的分析方法

　　在掌握一般民法案例的分析方法之后，下面就民法中幾種典型的案例分析方法有針對(duì)性地作一介紹，以便考生具體操作：

　　1.關(guān)于民事權(quán)利主體的案例及分析方法。

　　(1)關(guān)于公民民事行為能力的案例及分析方法。

　　此類案例的特點(diǎn)是，行為能力問(wèn)題經(jīng)常與訂立合同、立遺囑、致人損害等結(jié)合在一起。例如：公民甲17周歲，初中畢業(yè)后，在一家商店工作，月收入600元左右。甲工作半年后，自作主張花1200元為自己買了一條金項(xiàng)鏈。甲的父母得知此事后，以甲不具有完全行為能力，購(gòu)買項(xiàng)鏈未經(jīng)其父母同意為由，找到商場(chǎng)要求退貨。問(wèn)：商場(chǎng)是否有權(quán)拒絕甲父母的這一要求?

　　此類案例分析方法是：在理解案情基礎(chǔ)上，正確認(rèn)定當(dāng)事人的行為能力程度，判斷行為人的行為與其行為能力的關(guān)系。行為人的法定代理人有無(wú)責(zé)任，對(duì)方當(dāng)事人有無(wú)過(guò)錯(cuò)等，從而確定行為人的行為是否有效以及哪一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任等。本案例中，甲雖然從年齡上看屬于限制民事行為能力人，但由于其年齡達(dá)到16周歲以上，其收入能夠維持一般的生活需要，屬于“有固定的收入和獨(dú)立的生活能力”，根據(jù)有關(guān)的法律規(guī)定，屬于“被視為完全行為能力人”的人，商場(chǎng)在買賣中也無(wú)過(guò)錯(cuò)，因此，該買賣行為合法、有效，甲的父母無(wú)權(quán)要求退貨，商場(chǎng)有權(quán)拒絕甲的父母的退貨要求。

　　(2)關(guān)于公民的監(jiān)護(hù)問(wèn)題的案例及分析方法。

　　常見(jiàn)的監(jiān)護(hù)案例類型主要有：監(jiān)護(hù)人的范圍和監(jiān)護(hù)資格的問(wèn)題、監(jiān)護(hù)人的確定問(wèn)題、監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)責(zé)任問(wèn)題幾種。例如：甲15周歲，為一癡呆人，一日，甲父外出辦事，匆忙之中忘了將甲托人照管，結(jié)果甲私自玩打火機(jī)將鄰居家的房屋點(diǎn)燃后燒毀。問(wèn)：鄰居家的損失應(yīng)由誰(shuí)負(fù)責(zé)賠償?

　　此類案例的分析方法是：結(jié)合案情，首先分清案情中的監(jiān)護(hù)屬于哪一種監(jiān)護(hù)(是對(duì)精神病人的監(jiān)護(hù)還是對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù))，以及哪些人有法定的監(jiān)護(hù)責(zé)任，以確定監(jiān)護(hù)人和有關(guān)當(dāng)事人的民事責(zé)任。在監(jiān)護(hù)案件中，一般是以監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的行為后果承擔(dān)責(zé)任，如果對(duì)方當(dāng)事人也有過(guò)錯(cuò)，也要適當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，如果損害是由于第三人故意引誘、教唆被監(jiān)護(hù)人所引起的，則應(yīng)當(dāng)由第三人承擔(dān)責(zé)任。如果被監(jiān)護(hù)人在受委托單位或個(gè)人處接受管理時(shí)致人損害，除另有約定外，應(yīng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任。受委托的人(如學(xué)校、幼兒園等)有過(guò)錯(cuò)，負(fù)連帶責(zé)任。上述案例中，由于對(duì)方當(dāng)事人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，也無(wú)委托監(jiān)護(hù)的問(wèn)題，甲的監(jiān)護(hù)(甲父)應(yīng)當(dāng)對(duì)鄰居家的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(3)關(guān)于公民的宣告失蹤和宣告死亡的案例及分析方法。

　　此類案例涉及的主要問(wèn)題是宣告失蹤和宣告死亡的條件，申請(qǐng)人的資格、范圍和順序，申請(qǐng)的時(shí)間，撤銷宣告判決的條件及效力等問(wèn)題。例如，公民甲外出打工，5年期間沒(méi)有音訊，甲妻向人民法院提出宣告甲死亡的申請(qǐng)，人民法院于1995年3月5日作出了宣告甲為死亡人的判決。1996年2月3日，甲回到家中發(fā)現(xiàn)其妻已改嫁他人，甲向人民法院提出撤銷原判決的申請(qǐng)，人民法院依法作出新判決，撤銷了原判決。甲和原妻雙方均愿意共同生活，問(wèn)：甲與原妻能否自動(dòng)恢復(fù)夫妻關(guān)系?

　　此類案例的分析方法是：理解案情之后，運(yùn)用有關(guān)的法律規(guī)定來(lái)確定案情中所涉及的問(wèn)題答案，此類案例在考試中大多是直接針對(duì)有關(guān)法律條文和規(guī)定，考生在分析時(shí)要注意緊扣法律規(guī)定的有關(guān)條文。如上述案例中，根據(jù)最高人民法院的解釋，甲與原妻不能自動(dòng)恢復(fù)夫妻關(guān)系。

　　(4)關(guān)于個(gè)人合伙方面的案例及分析方法。

　　此類案例主要涉及的問(wèn)題是合伙人的資格，入伙、退伙的條件和能力，合伙人對(duì)合伙債務(wù)的承擔(dān)和對(duì)合伙盈余的分配等。例如：甲、乙、丙三人各出資2萬(wàn)元成立一飲食店。在經(jīng)營(yíng)中因資金短缺，三人決定向外借錢。乙找到其朋友丁向其借錢，丁聲明借錢可以，但自己要以合伙人身份參與經(jīng)營(yíng)并參加盈余分配，乙、丙同意丁的要求，甲因出差在外，不知這一情況。甲回來(lái)得知情況后表示不同意丁加入合伙。問(wèn)：丁的入伙是否有效?

　　此類案例的分析方法：在分析合伙案例時(shí)，首先要查明當(dāng)事人的出資情況、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)等情況，有無(wú)中途入伙、退伙等情況，然后運(yùn)用合伙的有關(guān)規(guī)定解決問(wèn)題。上述案例中丁的入伙行為由于沒(méi)有取得全體合伙人的一致同意，因而無(wú)效。分析合伙案例時(shí)要特別注意：合伙人之間是相互代理關(guān)系、對(duì)合伙債務(wù)合伙人之間承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，各個(gè)合伙人要以自己的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)合伙的債務(wù)。

　　(5)關(guān)于法人方面的案例及分析方法。

　　法人方面的案例主要是：有關(guān)社會(huì)組織或者團(tuán)體有無(wú)法人資格的問(wèn)題;法人的法定代表人或者代理人與法人之間的關(guān)系的問(wèn)題;法人的權(quán)利能力、行為能力的問(wèn)題;法人的分立、合并時(shí)的權(quán)利義務(wù)問(wèn)題以及法人聯(lián)營(yíng)中的有關(guān)問(wèn)題。例如，公民陳某是四海貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)科長(zhǎng)。1992年6月因其個(gè)人債務(wù)急需用錢，找到呂國(guó)棟，說(shuō)是因公司的業(yè)務(wù)需要借款5萬(wàn)元，呂國(guó)棟同意借款，但要求陳某提供擔(dān)保。陳某找到自己小學(xué)時(shí)同學(xué)王某，說(shuō)是因四海貿(mào)易公司的一筆業(yè)務(wù)很緊急，因資金不足向呂國(guó)棟臨時(shí)借5萬(wàn)元，7月份就可還錢，請(qǐng)求王某為借款作擔(dān)保。王某是當(dāng)?shù)赜忻膫€(gè)體戶，資金充裕，呂國(guó)棟見(jiàn)王某是保證人，遂同意借款。呂國(guó)棟與陳某簽了5萬(wàn)元借款合同，在借款人一欄，陳某填上了四海貿(mào)易公司，并簽了自己的名字，沒(méi)有蓋公司的公章。在保證人一欄，王某也簽上了自己的名字。陳某拿到款后，即用以償還其個(gè)人債務(wù)。現(xiàn)借款期滿，陳某無(wú)力償還借款，呂國(guó)棟要求保證人王某還款，王某則認(rèn)為自己是因被欺詐而擔(dān)保的，拒絕代為償還。問(wèn)：在借款合同中，陳某是否具有法定代表人資格?借款合同是否有效?誰(shuí)應(yīng)承擔(dān)有關(guān)責(zé)任?

　　分析方法：在回答法人方面的案例時(shí)，要針對(duì)案例中提出的問(wèn)題，結(jié)合法人成立的條件、法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任、法人分立、合并時(shí)它的權(quán)利義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)、法人不得超越其經(jīng)營(yíng)范圍從事活動(dòng)、聯(lián)營(yíng)法人的債務(wù)承擔(dān)等有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行回答。如上述案例中，陳某的行為屬個(gè)人行為，并非法定代表人行為，根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，法人對(duì)此不承擔(dān)責(zé)任。

　　2.關(guān)于民事法律行為和代理方面的案例及分析方法。

　　(1)關(guān)于民事法律行為的案例及分析方法。

　　此類案例一般圍繞行為人的行為是否符合民事法律行為的有效條件、民事行為的無(wú)效條件或者可撤銷、可變更的條件、對(duì)無(wú)效民事行為的處理等方面的問(wèn)題出題，有時(shí)也會(huì)就部分有效、附條件等民事法律行為出案例。此類案例通常以三種方式出現(xiàn)：①合同案例;②遺囑繼承和遺贈(zèng)案例;③直接以民事法律行為概念提出問(wèn)題的案例。有時(shí)也會(huì)與合同或遺囑、權(quán)利的拋棄、無(wú)權(quán)代理的追認(rèn)等結(jié)合起來(lái)出題。例如，甲乙二人在其父母健在時(shí)，預(yù)先簽訂了一份分割其父母財(cái)產(chǎn)協(xié)議，并約定該協(xié)議在其父母均去世時(shí)生效。問(wèn)：該協(xié)議的性質(zhì)是什么?效力如何?

　　分析方法：思路一般是：行為人的行為是否符合民事法律行為的有效條件?如果是民事法律行為，該法律行為是不是已經(jīng)成立，如果是附條件或者附期限的民事法律行為，所附條件和期限是否合法、能不能實(shí)現(xiàn)、是否已經(jīng)實(shí)現(xiàn)?然后再分析法律行為有沒(méi)有生效?如果是生效了的民事法律行為，出現(xiàn)糾紛時(shí)當(dāng)事人有無(wú)過(guò)錯(cuò)?如果是無(wú)效的民事行為，就要考慮是哪一種無(wú)效的民事行為，或者是哪一種可撤銷的民事行為，是全部無(wú)效還是部分無(wú)效?無(wú)效的原因是基于一方的過(guò)錯(cuò)還是雙方的過(guò)錯(cuò)?然后根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)情況來(lái)確定有關(guān)的民事責(zé)任。上述案例中的民事行為正是由于違反了法律和社會(huì)公德，因而屬于無(wú)效的民事行為。

　　(2)關(guān)于代理的案例及分析方法。

　　代理案例常見(jiàn)的考題主要涉及到兩個(gè)方面：一是和代理權(quán)有關(guān)的案例，包括：代理證書(shū)方面的問(wèn)題，代理權(quán)限范圍的問(wèn)題;超越代理權(quán)后被代理人追認(rèn)或拒絕的問(wèn)題;無(wú)權(quán)代理的責(zé)任問(wèn)題;轉(zhuǎn)委托(或者復(fù)代理)過(guò)程中的有關(guān)問(wèn)題等。二是代理過(guò)程中的法律責(zé)任問(wèn)題。上述兩個(gè)方面的問(wèn)題有時(shí)會(huì)結(jié)合在一起出現(xiàn)，其中，委托代理的案例居多。例如，名流服裝店將蓋有服裝店公章的空白合同和介紹信交給李文仲。介紹信上寫(xiě)明：“委托李文仲為服裝店購(gòu)買服裝”。李文仲以服裝店的名義向和記服裝廠訂購(gòu)了總價(jià)款140元的工作服。這批服裝銷售很不理想。名流服裝店認(rèn)為自己委托李文仲購(gòu)買的是時(shí)裝而不是工作服，而且自己店面很小，一次也不可能進(jìn)140萬(wàn)元貨，李文仲的行為是越權(quán)代理行為，據(jù)此拒絕交付貨款。問(wèn)：對(duì)此訂購(gòu)合同名流服裝店是否有權(quán)拒付貨款?李文仲是否承擔(dān)連帶責(zé)任?

　　分析方法：根據(jù)試題所提的問(wèn)題，看有無(wú)代理證書(shū)、授權(quán)委托方有無(wú)過(guò)錯(cuò)、代理權(quán)限是否明確、代理人是否在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)、轉(zhuǎn)委托有沒(méi)有得到被代理人的同意等。如果屬于無(wú)權(quán)代理或者其他不法代理，要看被代理人是否追認(rèn)或拒絕、被代理人有無(wú)過(guò)錯(cuò)、相對(duì)人有無(wú)過(guò)錯(cuò)等，然后根據(jù)當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度和有關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行處理。上述案例就是超過(guò)了代理權(quán)限的代理行為，但主要是由于被代理授權(quán)不明引起的，因此應(yīng)當(dāng)由被代理人名流服裝店承擔(dān)責(zé)任，代理人李文仲也有一定過(guò)錯(cuò)，對(duì)此應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　3.關(guān)于訴訟時(shí)效方面的案例及分析方法。

　　訴訟時(shí)效案例的類型主要有兩種：一種是訴訟時(shí)效期間的計(jì)算方面的案例。包括訴訟時(shí)效期間的開(kāi)始、中止、中斷和延長(zhǎng)等方面的問(wèn)題;另一種是有關(guān)特殊訴訟時(shí)效方面的案例。例如：甲公司與乙公司于1990年7月10日簽訂一份合同，約定由甲向乙供應(yīng)一套設(shè)備并負(fù)責(zé)送貨、安裝，貨款總額300萬(wàn)元。同年10月10日，甲公司將設(shè)備運(yùn)抵乙方，設(shè)備安裝后，調(diào)試運(yùn)轉(zhuǎn)正常。乙公司即付貨款280萬(wàn)元，雙方同意剩余20萬(wàn)元待設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)3個(gè)月后如果沒(méi)有質(zhì)量問(wèn)題時(shí)再行支付。3個(gè)月后，乙未向甲提出質(zhì)量問(wèn)題，甲去函要求乙支付余款20萬(wàn)元。乙以目前尚不能肯定設(shè)備有無(wú)質(zhì)量問(wèn)題為由，要求再等3個(gè)月。甲未允，去函要求乙方至遲到1991年2月10日前結(jié)清全部貨款及遲延利息。乙未答復(fù)。此后3年內(nèi)，雙方未再就此事交涉。1994年5月，甲公司清理合同時(shí)發(fā)現(xiàn)乙公司尚欠其20萬(wàn)元設(shè)備款，遂派人到乙公司追討，經(jīng)雙方協(xié)商，于1994年5月30日達(dá)成書(shū)面協(xié)議，乙公司同意于1994年6月30日前付清所欠貨款。至6月30日，乙公司仍未付清此款。甲公司遂起訴于法院。問(wèn)：

　?、偌滓矣?990年7月10日所簽買賣合同的訴訟時(shí)效應(yīng)截止于何時(shí)?

　　②設(shè)乙公司在1991年3月10日發(fā)現(xiàn)設(shè)備有質(zhì)量問(wèn)題，能否要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任?為什么?

　　③一種意見(jiàn)認(rèn)為，本案訴訟時(shí)效已過(guò)，乙公司有權(quán)拒付余款20萬(wàn)元，這種意見(jiàn)是否對(duì)?為什么?

　　④如何看待甲乙雙方于1994年5月30日達(dá)成的協(xié)議?

　　分析方法：對(duì)于普通訴訟時(shí)效方面的案例，第一步先要確定時(shí)效期間開(kāi)始計(jì)算的時(shí)間，一般從“權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害的時(shí)間”開(kāi)始計(jì)算;第二步要看訴訟時(shí)效期間是否屆滿，如果權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害，超過(guò)2年不行使權(quán)利的，時(shí)效期間屆滿，權(quán)利人喪失勝訴權(quán)。如果發(fā)生了可以中止、中斷或延長(zhǎng)的法定事由的，則應(yīng)按法律的有關(guān)規(guī)定處理。應(yīng)當(dāng)注意的是，訴訟時(shí)效為1年的特殊訴訟時(shí)效，也可以適用有關(guān)中止、中斷和延長(zhǎng)的有關(guān)規(guī)定。上述案例中，甲、乙雙方簽訂合同約定的付清余款截止時(shí)間為1991年1月10日，在此日期前，乙未向甲付款，訴訟時(shí)效開(kāi)始計(jì)算為2年，截止時(shí)間應(yīng)為1993年1月10日。本案的訴訟時(shí)效在甲提起訴訟時(shí)已經(jīng)超過(guò)，但是，作為權(quán)利人甲，喪失的僅僅是程度上的訴權(quán)，實(shí)體上的權(quán)利并不因此消滅，甲仍然有權(quán)要求乙清償債權(quán)，乙也有義務(wù)清償。雙方在訴訟時(shí)效之外的時(shí)間內(nèi)達(dá)成還款協(xié)議，應(yīng)視為是債權(quán)人給予債務(wù)人清償債務(wù)的寬限，訴訟時(shí)效重新計(jì)算。

　　4.關(guān)于物權(quán)方面的案例及分析方法。

　　物權(quán)方面的案例主要包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)方面的案例。其中，所有權(quán)和擔(dān)保物權(quán)方面的案例較為常見(jiàn)。

　　(1)所有權(quán)的案例及分析方法。

　　所有權(quán)方面的案例主要包括幾個(gè)方面的類型：共有方面的案例、無(wú)主財(cái)產(chǎn)歸屬方面的案例以及關(guān)于所有權(quán)保護(hù)方法運(yùn)用的案例。例如，農(nóng)民張某在自己承包的責(zé)任田里耕地時(shí)，挖出了一壇子銀元，壇內(nèi)有一字條：“民國(guó)三十年張三元埋”。問(wèn)：該壇銀元應(yīng)歸誰(shuí)所有?

　　分析方法：在熟悉案情的基礎(chǔ)上，首先確定是屬于何種案情。對(duì)共有方面的案例，要分析是共同共有還是按份共有。如果是共同共有，應(yīng)怎樣分割財(cái)產(chǎn)，共有人對(duì)共有物行使權(quán)利時(shí)應(yīng)同時(shí)履行哪些義務(wù)?共同共有關(guān)系容易和繼承遺產(chǎn)問(wèn)題放在一起出題，這部分在繼承法部分還要談及。如果是按份共有，則要分清是什么比例，共有人各有多少份額，在財(cái)產(chǎn)分割時(shí)要注意共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)問(wèn)題。按份共有容易和合伙人的債務(wù)問(wèn)題結(jié)合在一起出題，因此要把握按份共有人在內(nèi)部按財(cái)產(chǎn)份額享有權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)這一特點(diǎn)。對(duì)無(wú)主財(cái)產(chǎn)歸屬的案例，只要弄清歸國(guó)家所有，接收單位應(yīng)當(dāng)對(duì)上繳的單位或個(gè)人給予表?yè)P(yáng)或者物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)，一般就夠了。上述案例中由于壇內(nèi)字條已注明所有人，因此不應(yīng)屬于無(wú)主財(cái)產(chǎn)，不能歸國(guó)家所有，只能歸張三元的繼承人所有(張三元認(rèn)定已死亡)。

　　(2)擔(dān)保物權(quán)的案例及分析方法。

　　擔(dān)保物權(quán)主要涉及抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)和留置權(quán)三種，在擔(dān)保物權(quán)方面主要涉及的問(wèn)題是擔(dān)保是否成立、有無(wú)效力、是否可靠，以及被擔(dān)保的一方當(dāng)事人是否違約，是全部違約還是部分違約，從而確定擔(dān)保責(zé)任的范圍。例如，某公司向銀行借款20萬(wàn)元，提供三輛汽車(每輛汽車價(jià)值7萬(wàn)元)作為抵押擔(dān)保，汽車仍由公司使用。不久，在一次交通事故中三輛汽車嚴(yán)重受損，交汽車修配廠大修。公司將此情況通知銀行，銀行要求公司提供新的保證。公司找到某企業(yè)作為保證人，銀行予以確認(rèn)，三方約定如公司不能按期償還全部本息，由該企業(yè)負(fù)責(zé)償還。后公司到期未能還款，銀行向某企業(yè)索賠，企業(yè)主張先執(zhí)行公司未受損的兩輛汽車后，剩余債務(wù)由企業(yè)賠償。問(wèn)：未受損的兩輛汽車是否仍可作為抵押財(cái)產(chǎn)由銀行優(yōu)先受償?企業(yè)各承擔(dān)什么性質(zhì)的法律責(zé)任?

　　在分析擔(dān)保物權(quán)案例時(shí)，首先區(qū)分其權(quán)利類型，在此，尤其要區(qū)分抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)，抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移占有的權(quán)利，而質(zhì)權(quán)則要依法轉(zhuǎn)移占有;其次要注意如果在同一案例中既有抵押權(quán)、又有留置權(quán)時(shí)，哪一個(gè)權(quán)利人優(yōu)先行使權(quán)利;抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)沖突時(shí)，權(quán)利人的權(quán)利如何行使?對(duì)于前者，應(yīng)適用留置權(quán)優(yōu)先的原則;對(duì)于后者，則應(yīng)適用先登記的優(yōu)于后登記的、經(jīng)過(guò)登記(或公證)的優(yōu)于沒(méi)有登記(或公證)的原則，均經(jīng)登記或者均沒(méi)有登記的，以登記時(shí)間或者權(quán)利設(shè)立的先后順序受償，同時(shí)登記或設(shè)立權(quán)利的，權(quán)利人按比例受償。上述案例中既有物的擔(dān)保(抵押)，又有保證人的保證，依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，保證人(企業(yè))只對(duì)抵押權(quán)以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人(銀行)放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。上述案例中，兩輛未受損的汽車擔(dān)保的債務(wù)是14萬(wàn)元(每輛7萬(wàn)元)，企業(yè)僅對(duì)剩余的6萬(wàn)元的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(3)用益物權(quán)的案例及分析方法。

　　用益物權(quán)主要涉及國(guó)有土地使用權(quán)、承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等方面的內(nèi)容，這些方面的案例，一般按照有關(guān)合同規(guī)定處理。具體內(nèi)容詳見(jiàn)合同的有關(guān)部分。

　　5.關(guān)于債權(quán)方面的案例及分析方法。

　　債權(quán)案例一般分成四個(gè)類型：(1)合同;(2)侵權(quán)行為;(3)無(wú)因管理;(4)不當(dāng)?shù)美?/p>

　　(1)合同方面的案例及分析方法。

　　合同方面的案例較多，主要涉及以下幾個(gè)方面：

　　第一類：關(guān)于合同效力方面的案例。

　　合同效力方面的案例主要涉及兩個(gè)方面：一是合同是否有效的案例;二是無(wú)效合同的案例。在前類案例中的主要問(wèn)題是要求考生判斷合同是否有效，考查的是考生對(duì)合同的生效要件的理解和運(yùn)用;后一類案例的主要問(wèn)題是針對(duì)合同無(wú)效的具體原因，此類案例可分成幾種：合同主體不合格的案例、合同內(nèi)容不合法的案例、因受脅迫、欺詐而訂立合同的案例、形式不具備法律要求而導(dǎo)致合同無(wú)效的案例以及代理人違法代訂合同因而無(wú)效的案例。其中，超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同、代理人違法代訂合同、沒(méi)有履約能力訂立合同等情況往往是考查的重點(diǎn)問(wèn)題。上述兩個(gè)方面也可能結(jié)合在一起出題。例如，乙公司將其所擁有的一塊土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，甲公司支付了轉(zhuǎn)讓費(fèi)。不久，乙公司就同一塊土地又與丙公司簽訂了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并協(xié)助丙公司辦理了土地使用權(quán)過(guò)戶登記手續(xù)?，F(xiàn)甲公司和丙公司對(duì)土地使用權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，雙方訴至法院。問(wèn)：誰(shuí)擁有這塊土地的使用權(quán)，為什么?

　　分析方法：根據(jù)案情，運(yùn)用合同有效的實(shí)質(zhì)要件和形式要件，認(rèn)定合同是否有效。有效合同，應(yīng)當(dāng)履行，否則，構(gòu)成違約，違約方要承擔(dān)違約責(zé)任。如果是無(wú)效合同，要弄清無(wú)效的原因是什么?屬于哪一種無(wú)效合同?無(wú)效的合同，不得履行，已經(jīng)開(kāi)始履行的要停止履行，當(dāng)事人不履行的，不承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)于無(wú)效合同，要分清當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)，有過(guò)錯(cuò)的一方要賠償對(duì)方的損失，雙方有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)雙方返還。雙方故意訂立違法合同的，應(yīng)將雙方取得的或約定取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)庫(kù)。在上述案例中，甲乙合同為無(wú)效合同(由于違反國(guó)家法律關(guān)于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊?guī)定)，因此甲不能取得土地使用權(quán)，而乙丙之間的合同為有效合同，丙依法取得了土地使用權(quán)。

　　第二類：關(guān)于合同變更或解除方面的案例。

　　此類案例主要是針對(duì)合同變更或解除的原因、內(nèi)容、時(shí)間、效力以及民事責(zé)任承擔(dān)等方面的問(wèn)題。例如，公民甲將兩間房屋出租給乙居住，租期3年。1年以后，甲為取得更多的租金，便以自己家人要居住為由與乙達(dá)成了提前終止租房合同的協(xié)議。后來(lái)乙發(fā)現(xiàn)甲并沒(méi)有自己居住該房，而是以更高的租金將該房出租給了丙。問(wèn)：甲乙解除租房合同的協(xié)議是否有效?為什么?

　　分析方法：在分析此類案例時(shí)，主要要明確當(dāng)事人變更或解除合同的原因是什么、是否符合法律的有關(guān)規(guī)定、合同從何時(shí)變更或解除等，從而確定當(dāng)事人的變更或解除合同的行為是否有效、是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任等問(wèn)題。上述案例中由于當(dāng)事人一方甲以欺詐手段解除原租房合同，該行為應(yīng)屬無(wú)效，甲對(duì)此行為后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　第三類：關(guān)于合同當(dāng)事人分立或合并以及合同擔(dān)保方面的案例。

　　合同當(dāng)事人分立或合并的有關(guān)問(wèn)題屬合同案例和民事主體方面案例相互交叉的內(nèi)容，此問(wèn)題前面已有論及，不再贅述。

　　合同擔(dān)保方面的問(wèn)題和物權(quán)擔(dān)保大體相同，參見(jiàn)民事主體方面的有關(guān)內(nèi)容。

　　第四類：關(guān)于違約責(zé)任方面的案例及分析方法。

　　違約責(zé)任方面的案例往往和上述三種情況結(jié)合在一起出題。在分析此類案例時(shí)注意：首先要考慮合同是否有效，然后弄清是一方違約還是雙方違約，造成違約的原因是當(dāng)事人自己的過(guò)錯(cuò)還是上級(jí)主管機(jī)關(guān)的過(guò)錯(cuò)，第三步要分析是全部違約還是部分違約，是數(shù)量不足、質(zhì)量不合格還是時(shí)間上遲延、方式上錯(cuò)誤等，最后根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定或合同的約定，確定當(dāng)事人的違約責(zé)任。如果是有擔(dān)保的合同，當(dāng)事人一方違約時(shí)，應(yīng)按有關(guān)的擔(dān)保條款的規(guī)定，由有責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任。

　　第五類：綜合性合同的案例及分析方法。

　　這種合同案例，一般是從合同訂立到履行，再到擔(dān)保、違約等多方面的關(guān)系，或者是從合同無(wú)效的辨析，到確定有關(guān)人的責(zé)任等多方面的問(wèn)題，對(duì)這種案例的分析，一般有以下幾個(gè)步驟：第一步，分析合同是否成立、有效;第二步，如果合同有效，了解當(dāng)事人履行合同或違反合同的情況，包括違約的程度、原因、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)、造成的損失、有無(wú)擔(dān)保等，最后確定違約責(zé)任的承擔(dān)。

　　(2)關(guān)于侵權(quán)責(zé)任方面的案例及分析方法。侵權(quán)責(zé)任方面的案例主要有兩種：一種是一般侵權(quán)的民事責(zé)任方面的案例;另一種是特殊侵權(quán)的民事責(zé)任方面的案例。

　　①一般侵權(quán)的民事責(zé)任的案例及分析方法。

　　一般侵權(quán)的民事責(zé)任案例主要是針對(duì)一般侵權(quán)的構(gòu)成要件和侵權(quán)損害賠償問(wèn)題出題的。如判斷行為人的行為是否侵害了他人的權(quán)利，如果構(gòu)成侵權(quán)，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的民事責(zé)任等。例如：女青年楊某在治病期間，同意醫(yī)院將其與醫(yī)生的談話場(chǎng)面及病體拍照。此后，醫(yī)院多次將這些照片在專家參加的研討會(huì)上向與會(huì)者出示。一次，該醫(yī)院為宣傳優(yōu)生優(yōu)育，舉辦了為期1個(gè)月的“優(yōu)生優(yōu)育展覽”。展覽中選用楊某兩幅照片，一幅是楊某和其他患者一道與醫(yī)生座談，其中楊某的形象非常丑陋;另一幅是楊某的眼睛部分用布條遮蓋的病體裸照。楊某知道上述兩事后，非常氣憤，即向法院提起訴訟，認(rèn)為醫(yī)院的行為侵犯了自己的人身權(quán)，要求其停止侵害，賠償損失。問(wèn)：醫(yī)院的上述行為是否構(gòu)成對(duì)楊某人身權(quán)的侵犯?楊某可否請(qǐng)求得到法律的保護(hù)?

　　分析方法：第一步是先確定案件性質(zhì)是一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán);第二步是運(yùn)用一般侵權(quán)責(zé)任的四個(gè)構(gòu)成要件，確定有關(guān)當(dāng)事人是不是實(shí)施了侵權(quán)行為，是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在這一過(guò)程中，要注意案情中幾種情況：有沒(méi)有混合過(guò)錯(cuò)，即侵害人和受害人雙方都有過(guò)錯(cuò)的情況。如果有，就要根據(jù)各自的過(guò)錯(cuò)程度分擔(dān)責(zé)任;有沒(méi)有共同過(guò)錯(cuò)，即侵害人為二人以上的現(xiàn)象。如果有，就要由共同侵害人承擔(dān)連帶責(zé)任;有沒(méi)有受害人重大過(guò)失或者故意的情況，如果有，就應(yīng)減輕或免除行為人的責(zé)任;有無(wú)正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)的情況，如果有，應(yīng)按相關(guān)規(guī)定處理。第三步是按試題提出的問(wèn)題，明確有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的具體責(zé)任形式和具體的財(cái)產(chǎn)責(zé)任范圍。包括賠償金數(shù)額、返還財(cái)產(chǎn)的數(shù)額等。需要合并使用幾種責(zé)任方式的，要注意合并使用。上述案例中，醫(yī)院的行為由于違反了與受害人約定的使用范圍，擅自公開(kāi)未經(jīng)他人同意的照片，構(gòu)成了對(duì)他人人身權(quán)的侵害，楊某作為受害人，依《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，有權(quán)得到法律的保護(hù)。

　　在具體運(yùn)用一般侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件分析案例時(shí)，要注意因果關(guān)系問(wèn)題，注意區(qū)分原因和條件的不同、多因一果和行為人的行為雖然是侵權(quán)原因，但并不違法等特殊情況。要注意四個(gè)要件是個(gè)整體，只有同時(shí)具備才構(gòu)成一般侵權(quán)的民事責(zé)任。

　?、谔厥馇謾?quán)的民事責(zé)任的案例及分析方法。

　　《民法通則》中規(guī)定了特殊侵權(quán)的有關(guān)情況，這幾種情況都有可能出案例分析題。這幾種情況有共同的特點(diǎn)，但各自又有自己的特征，對(duì)于這些案例的分析，主要是抓住有關(guān)法律規(guī)定的條件，結(jié)合案情進(jìn)行分析。例如，王某晚上騎自行車去上夜班，經(jīng)某工廠門前的公路時(shí)，突然發(fā)現(xiàn)前面路上的井蓋已經(jīng)塌落，但因距離太近來(lái)不及躲避而摔倒，造成下頜骨粉碎性骨折、鼻骨骨折，花去醫(yī)療費(fèi)4500元。經(jīng)調(diào)查，該井蓋是市政公司于1個(gè)月前更換的。更換時(shí)該井蓋有不明顯裂紋，但因井蓋已用完，施工人員認(rèn)為一般不會(huì)影響使用，就沒(méi)有對(duì)該井蓋再換新的。出事當(dāng)天上午，工廠的一輛超載汽車進(jìn)廠時(shí)將該井蓋壓塌，但工廠既未告知市政公司，也未設(shè)置示警標(biāo)志。問(wèn)：王某所受到的損害應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)賠償責(zé)任?在此案例中，工廠與市政公司應(yīng)當(dāng)對(duì)王某所受到的損害承擔(dān)民事責(zé)任。市政公司裝置井蓋質(zhì)量不合格，主觀上有過(guò)錯(cuò)，是造成王某摔傷的原因之一，工廠超載汽車壓塌井蓋，但工廠既未告知市政公司，又不設(shè)置示警標(biāo)志，是造成王某摔傷的主要原因。

　　(3)關(guān)于無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美矫娴陌咐胺治龇椒ā?/p>

　　無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美矫娴膬?nèi)容一般較為簡(jiǎn)單，問(wèn)題也較為直接，例如，張某父子倆共同生活。1994年秋天，張某父子倆出遠(yuǎn)洋打漁，需1個(gè)月后才能回家。一天，氣象臺(tái)預(yù)報(bào)：近期將有強(qiáng)臺(tái)風(fēng)。張家鄰居王某見(jiàn)張家無(wú)人，房子又年久失修，難以承受臺(tái)風(fēng)襲擊。于是，就花錢請(qǐng)人對(duì)張家的房子進(jìn)行了加固，共花費(fèi)用500元，但臺(tái)風(fēng)過(guò)后，張家的房子還是倒塌了。問(wèn)：王某的行為是否構(gòu)成無(wú)因管理?王某是否有權(quán)要求張家父子償還所支出的費(fèi)用?對(duì)此6.關(guān)于繼承法方面的案例及分析方法。

　　繼承法方面的案例中涉及的問(wèn)題主要有法定繼承、遺囑繼承和遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議幾個(gè)方面。這種案例情節(jié)復(fù)雜、人物關(guān)系繁多、常常使考生無(wú)從下手。例如：李樹(shù)綱以打漁為生，有兩層樓房一幢，共12間房。其女李玲出嫁多年，常有來(lái)往。長(zhǎng)子李全喜，用自己經(jīng)商收入建房4間，自成家庭;李全喜前妻早喪，遺子李山;后妻任平，生子李林。李山是復(fù)員軍人，為成立小家庭也用復(fù)員費(fèi)購(gòu)置新房2間，其妻何慧，生女李潔。李樹(shù)綱的次子李全興已病故，妻子王氏帶兒子李明星另嫁。李樹(shù)綱有一友宋建曾幫助過(guò)李樹(shù)綱，李樹(shù)綱想贈(zèng)與一筆錢，但其未接受。李樹(shù)綱即寫(xiě)下字據(jù)將自己房屋2間待自己死后贈(zèng)給宋建的兒子宋明。今年初，李樹(shù)綱、李全喜、李山三人出海打漁，遇臺(tái)風(fēng)船毀人亡，但各人死亡時(shí)間不能確定。喪事完畢，死者親屬們?yōu)榉慨a(chǎn)分割發(fā)生糾紛。李玲認(rèn)為，其兄已死，她是李樹(shù)綱惟一子女，要求繼承李樹(shù)綱的房屋12間;任平認(rèn)為李玲是出嫁女，不能回娘家分房子，她系李樹(shù)綱的喪偶兒媳，因此房屋應(yīng)由她和李林繼承;另外，她還認(rèn)為李山也系其子，她亦有權(quán)繼承李山的房產(chǎn)。何慧不同意他們的意見(jiàn)，她和李潔均請(qǐng)求分割遺產(chǎn)，李明星也要求繼承。宋明得知受遺贈(zèng)后3個(gè)月來(lái)一直未表示態(tài)度，但在發(fā)生糾紛時(shí)也提出分割遺產(chǎn)要求。問(wèn)：(1)請(qǐng)指出本案的被繼承人和遺產(chǎn)，并說(shuō)明被繼承人死亡的先后順序及認(rèn)定理由。(2)本案當(dāng)事人李玲、任平、李林、何慧、李潔、李明星、宋明能否分割遺產(chǎn)，分別說(shuō)明理由。

　　分析方法：案例中涉及幾個(gè)方面的問(wèn)題分別適用各自的有關(guān)規(guī)定和不同的思路。

　　涉及法定繼承的一般思路是：

　　第一步：首先認(rèn)定有無(wú)遺囑，無(wú)遺囑的或者雖有遺囑但遺囑無(wú)效或者未處分的遺產(chǎn)，才按法定繼承處理。

　　第二步：確定被繼承人的遺產(chǎn)。在確定被繼承人的遺產(chǎn)時(shí)，要注意把被繼承人的遺產(chǎn)同他生前與他人共有的財(cái)產(chǎn)區(qū)分開(kāi)來(lái)，把被繼承人生前個(gè)人合法所有的財(cái)產(chǎn)同他代管、經(jīng)營(yíng)、租賃等財(cái)產(chǎn)區(qū)別開(kāi)來(lái)，同時(shí)注意被繼承人生前依法應(yīng)當(dāng)?shù)玫蕉鴮?shí)際未能占有的財(cái)產(chǎn)也屬遺產(chǎn)。

　　第三步：確定繼承人的范圍和順序。把應(yīng)當(dāng)取得遺產(chǎn)的繼承人和依法應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m當(dāng)遺產(chǎn)的非繼承人都計(jì)算進(jìn)來(lái)，把無(wú)繼承權(quán)的親戚、喪失繼承權(quán)和拋棄繼承權(quán)的繼承人都排除掉，分析時(shí)應(yīng)注意幾個(gè)問(wèn)題：案例中的喪偶兒媳、女婿對(duì)公婆、岳父母的遺產(chǎn)有無(wú)繼承權(quán);寡婦改嫁的繼承權(quán)、胎兒的繼承權(quán)、出嫁女兒的繼承權(quán)、代位繼承和轉(zhuǎn)繼承人的繼承權(quán)。

　　第四步：認(rèn)定繼承人有無(wú)個(gè)人債務(wù)。如有，應(yīng)先從遺產(chǎn)中予以償還。在此，注意區(qū)分被繼承人的個(gè)人債務(wù)和被繼承人生前為家庭生活所欠的債務(wù)，屬于后者的，應(yīng)由繼承人共同承擔(dān)。

　　最后，按照參加繼承的人數(shù)分割遺產(chǎn)，原則上，同一順序的繼承人份額均等，有特殊情況的，按法律規(guī)定或全體繼承人的協(xié)議處理。

　　在法定繼承中應(yīng)注意有一種特殊情況，即相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡時(shí)的繼承問(wèn)題。對(duì)于這種情況，一般的做法是：如果不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒(méi)有繼承人的人先死亡;如果死者各自都有繼承人，幾個(gè)死者輩分不同的推定長(zhǎng)輩先死，輩分相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。

　　涉及遺囑繼承和遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的一般思路是：按照遺囑的有效要件，分析遺囑是否有效，是部分無(wú)效還是全部無(wú)效，無(wú)效的原因是什么，對(duì)無(wú)效的遺囑所涉及的遺產(chǎn)，要按法定繼承處理;按照合同的有關(guān)理論來(lái)認(rèn)定遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是否有效，有效的遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，有著最強(qiáng)的效力，當(dāng)它與法定繼承、遺囑繼承等繼承方式共同存在于一個(gè)案件中并發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)按遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議分割遺產(chǎn)。

　　如果一個(gè)案例中同時(shí)包含了法定繼承、遺囑繼承、遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議等幾種情況時(shí)，就要分別認(rèn)定遺囑和遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是否有效，并結(jié)合法定繼承問(wèn)題進(jìn)行全面考慮，然后按照“繼承開(kāi)始后，按法定繼承辦理;有遺囑的，按遺囑繼承或者遺贈(zèng)辦理;有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理?！钡挠嘘P(guān)規(guī)定進(jìn)行分析處理案件。上述案件中，李樹(shù)綱、李全喜、李山均為被繼承人，遺產(chǎn)為三人的房屋共18間。根據(jù)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，本案中應(yīng)認(rèn)定李樹(shù)綱先死亡、李全喜次之，李山再次之。案件中其他當(dāng)事人的繼承權(quán)利和理由是：根據(jù)《婚姻法》中“父母和子女有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利”的規(guī)定，李玲享有對(duì)李樹(shù)綱遺產(chǎn)的繼承權(quán);任平與何慧不屬李樹(shù)綱法定繼承人范圍的人，也不屬于對(duì)公婆盡主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳，因此不能繼承李樹(shù)綱的遺產(chǎn);李明星之父李全興先于李樹(shù)綱死亡，李明星對(duì)李樹(shù)綱的遺產(chǎn)享有代位繼承權(quán);李全喜是李樹(shù)綱的繼承人，其死后，他繼承李樹(shù)綱的一份房產(chǎn)轉(zhuǎn)繼承歸其繼承人繼承，宋明3個(gè)月內(nèi)未表示接受李樹(shù)綱的遺贈(zèng)，應(yīng)視為放棄受遺贈(zèng);李全喜的遺產(chǎn)應(yīng)由任平、李林、李山共同繼承;因李山亦死亡，其繼承李全喜的該份遺產(chǎn)，轉(zhuǎn)歸何慧和李潔共同繼承;李山的遺產(chǎn)應(yīng)由何慧和李潔共同繼承。任平是李山的繼母，但與李山未形成實(shí)際扶養(yǎng)關(guān)系，依法不能繼承李山的遺產(chǎn)。

　　上述介紹的是幾種常見(jiàn)的民事案例類型的分析方法，其余的類型參照一般的分析方法即可解決。最后，需要強(qiáng)調(diào)的是：民法方面的案例特點(diǎn)是內(nèi)容多，且分散，難度和深度也較大，考試時(shí)間的有限和繁雜的試題之間存在突出矛盾。因此，在復(fù)習(xí)時(shí)首先要下功夫掌握民法的基本理論，學(xué)會(huì)熟練運(yùn)用有關(guān)的法律規(guī)定，其次要掌握正確的案例分析方法，在此基礎(chǔ)上，注意正確地分配答題時(shí)間，這樣，才能考出好的成績(jī)。

　　類似案例，只要考生抓住無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件即可從中得到正確答案。

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