2012年法碩復(fù)習(xí)指導(dǎo)法理學(xué)-跨考考研
2012年法碩復(fù)習(xí)指導(dǎo)法理學(xué)
法律制定也稱法的創(chuàng)制或立法,是指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān),在法定的職權(quán)范圍內(nèi),依照程序,制定、補(bǔ)充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件,以及認(rèn)可法律的一項(xiàng)專門性活動。
法律制定的原則:(一)合憲性與法制統(tǒng)一原則:法律制定的依據(jù)、權(quán)限、程序等必須遵循憲法和法律的規(guī)定;(二)科學(xué)性原則:法律制定必須從實(shí)際出發(fā),尊重客觀規(guī)律,總 結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合;(三)民主性原則:法律制定必須從最大多數(shù)人的根本利益出發(fā),立法過程和立法程序具有民主性。
法律制定的程序,即立法程序,我國最高權(quán)利機(jī)關(guān)和它的常設(shè)機(jī)關(guān)立法的基本程序包括:法律案的提出,法律案的審議,法律案的表決,法律的公布等。
法律效力也稱法律的適用范圍,一般認(rèn)為,法律效力包括對人的效力、空間效力和時間效力三個方面。我國法律對人的效力遵循以屬地主義為主、以屬人主義和保護(hù)主義為補(bǔ)充的原則;法律的空間效力一般說來,在一個主權(quán)國家,法律適用于主權(quán)管轄范圍內(nèi)的全部領(lǐng)域,它包括領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空和底土,以及作為領(lǐng)土延伸的駐外使館、在外船舶及飛機(jī);法律的時間效力是指法律何時生效、何時終止以及法律對其頒布實(shí)施前的事件和行為有無溯及力的問題,我國法律堅(jiān)持法律不溯及既往的原則,但這個原則也有例外,在刑法中采用從舊兼從輕的原則。
下面來看一些政策真題:
維護(hù)和保障立法活動合法性的法的制定原則是(A)
A.合憲性與法制統(tǒng)一原則 B.民主性原則
C.科學(xué)性原則 D.從實(shí)際出發(fā),尊重客觀規(guī)律原則
[分析]法律制定的原則:(一)合憲性與法制統(tǒng)一原則,法律制定的依據(jù)、權(quán)限、程序等必須遵循憲法和法律的規(guī)定;(二)科學(xué)性原則,法律制定必須從實(shí)際出發(fā),尊重客觀規(guī)律,總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合;(三)民主性原則,法律制定必須從最大多數(shù)人的根本利益出發(fā),立法過程和立法程序具有民主性。故本題答案為A.
甲、乙、丙、丁四人在一起討論法律制定問題,他們各自的觀點(diǎn)中,正確的是(A)
A.甲說:法律的制定又稱法的創(chuàng)立或立法,從根本上講,就是掌握國家政權(quán)的階級把自己的意志上升為國家意志的活動。
B.乙說:甲的觀點(diǎn)是錯誤的,我國法律的制定是指中共中央和國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限和程序制定規(guī)范性法律文件的活動。
C.丙說:我基本上同意甲的觀點(diǎn),法律制定的目標(biāo)主要在于將統(tǒng)治階級的意志上升為國家意志,但是在現(xiàn)代社會,某些不產(chǎn)生國家意志的活動也屬于法律制定活動。
D.丁說:我認(rèn)為你們?nèi)说挠^點(diǎn)都不正確,從本質(zhì)上講,法律制定實(shí)際上就是特定國家機(jī)關(guān)運(yùn)用專門技術(shù)的活動,立法技術(shù)運(yùn)用的高低直接關(guān)系到立法效果的好壞。
[分析]首先,立法只能由一定的國家機(jī)關(guān)或者經(jīng)過授權(quán)的單位進(jìn)行。因此選項(xiàng)B將中共中央作為立法主體錯誤,將立法主體僅限定在國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)也是錯誤的,還包括享有立法權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)和地方權(quán)力機(jī)關(guān);其次,立法是國家職能活動,不產(chǎn)生國家意志的活動不可能屬于立法活動,因此選項(xiàng)C錯誤;再次,盡管立法技術(shù)運(yùn)用的高低會影響到立法效果,但立法效果的最終決定因素是該立法是否符合社會要求,丁的觀點(diǎn)夸大了立法技術(shù)的作用,因此選項(xiàng)D錯誤;故本題答案為A.
關(guān)于法律效力的表述,正確的是(C)
A.狹義的法律效力是指規(guī)范性法律文件的效力,廣義的法律效力還包括共產(chǎn)黨的#FormatLinkID_0#的效力
B.我國法律的空間效力遵循以屬地主義為主、以屬人主義和保護(hù)主義為補(bǔ)充的原則
C.在我國的法律中,有些法律不僅在國內(nèi)生效,而且根據(jù)國家主權(quán)原則還適用于國外發(fā)生的特定事件和行為
D.法律的時間效力就是指法律何時生效、何時終止效力的問題[分析]選項(xiàng)A中狹義的法律效力是指規(guī)范性法律文件的效力正確,但廣義的法律效力還包括共產(chǎn)黨的政策的效力是錯誤的。共產(chǎn)黨的政策不是法律,當(dāng)然談不上具有法律約束力。廣義的法律效力除包括規(guī)范性法律文件的效力外,還包括非規(guī)范性法律文件的效力,比如人民法院生效判決的效力。
我國法律的對人效力遵循以屬地主義為主、以屬人主義和保護(hù)主義為補(bǔ)充的原則。至于我國法律的空間效力,一般來說,我國法律適用于主權(quán)管轄范圍內(nèi)的全部領(lǐng)域,同時某些法律適用于國外發(fā)生的事件和行為。據(jù)此,選項(xiàng)B錯誤。
選項(xiàng)C正確,比如刑法對于在外國犯罪的中國公民也適用。
選項(xiàng)D錯誤,法律的時間效力不僅僅包括法律何時生效、何時終止效力的問題,還包括法律是否具有溯及力的問題。
故本題答案為C.
法律草案表決通過后,該法律(B)
A.自通過之日就具有了法律效力 B.在公布之前不產(chǎn)生法律效力
C.必須自公布之日起產(chǎn)生法律效力 D.只對贊成其通過的人具有法律效力
[分析]法律的公布是立法程序中不可缺少的最后一個步驟,它是法律生效的前提。法律通過后,凡是未經(jīng)公布的,都不能產(chǎn)生法律效力,因此,選項(xiàng)A錯誤,選項(xiàng)B正確;雖然法律公布是法律生效的前提,但法律公布日期和法律生效日期并不等同。法律可能自公布之日起生效,也可能依法在公布后的某個日期起生效,因此,選項(xiàng)C錯誤;法律體現(xiàn)國家意志,對其調(diào)整的人同具法律約束力,而不管其是否贊同該法律,故本題答案為B.
下列選項(xiàng)中可以成立的是(C)
A.西方的理性論認(rèn)為自然法高于實(shí)在法
B.判決書等規(guī)范性法律文件可以反復(fù)被適用
C.法律事件是指與人的意志無關(guān)的,能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的事實(shí)
D.法律制定的科學(xué)性原則要求法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)
[分析]西方的理性論認(rèn)為法是人的理性的體現(xiàn),自然法高于實(shí)在法,這一說法在法的本質(zhì)這一根本問題上并沒有做出科學(xué)的回答,是不能成立的,因此,A項(xiàng)不成立;判決書是非規(guī)范性法律文件,因此,B項(xiàng)不成立;法律制定的科學(xué)性原則要求法律制定必須從實(shí)際出發(fā),尊重客觀規(guī)律,總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合,因此,D項(xiàng)不成立,故本題答案為C.
不屬于法律制定程序的是(D)
A.審議法律議案 B.表決法律議案 C.公布法律 D.起草法律議案
[分析]我國最高權(quán)利機(jī)關(guān)和它的常設(shè)機(jī)關(guān)立法的基本程序包括:法律案的提出,法律案的審議,法律案的表決,法律的公布等,故本題答案為D
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