2010法碩聯(lián)考大綱解析(四)-跨考考研

　　法制史

　　一、中國(guó)法制史的總體框架

　　法學(xué)法碩，在法制史上的要求與法碩(非法學(xué))的要求一摸一樣，這是不同于它與其他四門課程的一大特點(diǎn)。那么根據(jù)大綱的要求和歷年的考題來(lái)看，法制史的課程主要可以分為幾大部分，即夏商周階段的法律制度、秦漢法律制度、三國(guó)魏晉時(shí)期法律制度、唐宋法律制度、明清法律制度、清末改律及民國(guó)立法部分、根據(jù)地時(shí)期立法等幾大塊。而各個(gè)時(shí)期的重點(diǎn)知識(shí)又可以是從立法狀況、司法制度、機(jī)構(gòu)設(shè)置、典型刑罰(如奴隸制五刑、封建制五刑等)等。根據(jù)上述分析，我們可以看到，法制史的學(xué)科特點(diǎn)就是歷史性比較強(qiáng)，知識(shí)點(diǎn)比較分散，而且涉及到很多古代的知識(shí)，所以學(xué)起來(lái)比較費(fèi)力，對(duì)于學(xué)法的人來(lái)說(shuō)有點(diǎn)勉為其難。不過(guò)，法制史所占分值不高，而且考題比較簡(jiǎn)單，這給我們的復(fù)習(xí)備考降低了點(diǎn)難度。

　　二、中國(guó)法制史的考試特點(diǎn)

　　中國(guó)法制史的學(xué)科性質(zhì)和知識(shí)點(diǎn)的分散性決定不可能出現(xiàn)案例分析題，但是不排除分析論述題的可能性，這就給我們的復(fù)習(xí)帶來(lái)了方便，在這一點(diǎn)上，我們要從以前的法律碩士的考題中去找命題線索。

　　我們認(rèn)為法制史的命題變化不會(huì)太大，變化指點(diǎn)就是選擇題數(shù)量下降，對(duì)于命題的題型影響不大。

　　三、中國(guó)法制史的大綱變化

　　既然法學(xué)法碩與法律法碩的考試對(duì)于法制史的要求是一樣的，那么我們就要研究 2010 年考試大綱與 2009 年考試大綱的變化點(diǎn)，須知：大綱修改之處往往就是考題所在。

　　其具體變化為：

　　1 、第四章第一節(jié)，刑事立法部分新增考點(diǎn)“犯罪與量刑”，刪除考點(diǎn)“蒙漢異法”，但對(duì)于元朝的蒙漢異法，考生仍要有所了解，因?yàn)檫@體現(xiàn)在其立法指導(dǎo)思想中;

　　2 、第四章第一節(jié)，新增考點(diǎn)“行政立法”，包括中樞和地方行政機(jī)構(gòu)，科舉制度的變化，監(jiān)察制度的發(fā)展三個(gè)子考點(diǎn);

　　3 、第五章第四節(jié)，民商事立法部分新增考點(diǎn)“商事立法”，司法制度部分新增考點(diǎn)“訴訟審判制度”。

　　大綱的變化點(diǎn)，雖然對(duì)于我們沒有什么歷史沿革上的意義，但是它畢竟從一個(gè)方面給我們指明了復(fù)習(xí)的重點(diǎn)。

　　四、中國(guó)法制史的重點(diǎn)知識(shí)梳理

　　要想在學(xué)習(xí)法制史的過(guò)程中思路清晰，首先要把下面這個(gè)歷史朝代歌爛熟于心，因?yàn)橐詺v史朝代為線索，才能對(duì)法制史的內(nèi)容做出有序的梳理。

　　夏商與西周 東周分兩段 春秋和戰(zhàn)國(guó) 一統(tǒng)秦兩漢 三分魏楚吳

　　二晉前后沿 南北朝并立 隋唐五代傳 宋元明清后 皇朝至此完

　　中國(guó)古代法制線索：源于夏商——盛于西周——春秋社會(huì)動(dòng)蕩，法制有所發(fā)展——戰(zhàn)國(guó)由禮法制度向成文法典轉(zhuǎn)變——秦漢成文法體系全面確立——三國(guó)兩晉南北朝時(shí)發(fā)展迅速——隋唐法制成熟、定型——宋元明清時(shí)法制淪為人治的工具——清末變法修律，法制開始近代化。

　　夏商西周春秋法律制度

　　了解中國(guó)法律的產(chǎn)生極其特點(diǎn);夏商周立法概況：“夏禹商湯周九刑”;奴隸制五刑的名稱和含義(墨、劓、剕 ( 刖 ) 、宮、大辟);了解天罰與神判;分別夏朝監(jiān)獄與商朝監(jiān)獄的名稱;了解西周“明德慎罰”的立法指導(dǎo)思想;“呂侯制刑，史稱《呂刑》”;了解九刑的兩種含義;熟悉禮與刑的關(guān)系“出于禮而入于刑”;了解西周的立法原則及“五過(guò)”的含義;掌握民事契約：“大質(zhì)小劑、一傅二別”;了解七出三不去的含義;了解六禮的含義;嫡長(zhǎng)子繼承制確立于商朝晚期;大司寇源于商朝，西周沿用;民事——聽訟;刑事——斷獄;了解“五聽”含義;第一次公布成文法的公布——鄭國(guó)鑄刑書——孔子反對(duì);第二次公布成文法：晉國(guó)“鑄刑鼎”鄧析的私人著作：“竹刑”;了解成文法公布的歷史意義。

　　第二章 戰(zhàn)國(guó)秦漢三國(guó)兩晉南北朝法律制度

　　“一斷于法”的指導(dǎo)思想;《法經(jīng)》的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)及歷史地位;秦朝的立法指導(dǎo)思想;幾種刑名和罪名的含義;秦律中的定罪量刑原則;秦朝中央司法機(jī)關(guān)及神判制度;漢朝的立法指導(dǎo)思想;法律形式：律、令、科、比;文帝廢除肉刑;漢朝刑罰適用原則;主要罪名的含義;“春秋決獄”秋冬行刑;《曹魏律》： ① 將《法經(jīng)》“具律”改為“刑名”，置于律首 ② “八議”入典 ③ 進(jìn)一步調(diào)整法典結(jié)構(gòu)與內(nèi)容;《晉律》：泰始律、張杜律;《北魏律》：在當(dāng)時(shí)占有重要的地位，規(guī)定 “ 官當(dāng) ” ;《北齊律》： ① 當(dāng)時(shí)水準(zhǔn)最高的封建法典 ②12 篇體例 ③ 在中國(guó)封建法制發(fā)展史上承前啟后 ④ 東魏麒趾格、西魏大統(tǒng)式;“重罪十條”的含義;“八議”的適用對(duì)象;“官當(dāng)”正式規(guī)定在《北魏律》與《陳律》中;“準(zhǔn)五服以制罪” ( 斬齊大小緦 ) ;死刑復(fù)奏的確立。

　　第三章 隋唐宋法律制度

　　掌握幾部法典：《開皇律》： 12 篇、封建五刑形成、確立十惡;《武德律》、《貞觀律》;《永徽律疏》在元朝以后被稱為《唐律疏議》，是中國(guó)封建社會(huì)的代表性法典;《開元律疏》唐玄宗修永徽律疏;《唐六典》：第一部行政法典;唐朝主要法律形式：律、令、格、式;定罪量刑的主要原則;民事行為能力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn);所有權(quán)制度;婚姻與繼承;唐朝中央司法機(jī)關(guān)：大理寺、刑部、御史臺(tái);告訴的限制;回避制度、死刑三復(fù)奏、五復(fù)奏制度和法官責(zé)任制度都要記憶理解。

　　在宋朝法律制度上，

　　1 、立法概況，對(duì)《宋刑統(tǒng)》的特點(diǎn)、編敕、編例和條法事類都要記憶理解;

　　2 、刑事立法，對(duì)宋朝的刑罰制度：折杖法要清楚，對(duì)刺配、凌遲、重法地法要記憶理解;

　　3 、民事立法，對(duì)宋朝的不動(dòng)產(chǎn)買賣契約、典賣契約和財(cái)產(chǎn)繼承要記憶理解;

　　4 、行政立法，了解宋朝的國(guó)家政權(quán)機(jī)構(gòu)的調(diào)整、官員選任與考課制度和監(jiān)察制度的概況;

　　5 、司法制度，重點(diǎn)把握宋朝的中央司法機(jī)關(guān)，對(duì)鞫讞分司制、翻異別推制、務(wù)限法、《洗冤集錄》和《名公書判清明集》要記憶理解;

　　第四章 元明清法律制度

　　元朝： 1 、民事立法，對(duì)燒埋銀和婚姻與繼承制度的特點(diǎn)要把握; 2 、司法制度，對(duì)中央司法機(jī)關(guān)：大宗正府、刑部和宣政院的特點(diǎn)要把握; 3 、其中刑事立法的犯罪與量刑和行政立法是新增部分，要特別注意!

　　明朝法律制度：

　　1 、立法概況，對(duì)明朝的立法指導(dǎo)思想：“刑亂國(guó)用重典”、“明刑弼教”的要記憶理解，了解《大明律》的制定與“六部分篇”的體例，把握《大誥》的制定及其特點(diǎn)，了解《問刑條例》的情況，把握《大明會(huì)典》的特點(diǎn);

　　2 、刑事立法，把握奸黨罪、充軍和廷杖的有關(guān)規(guī)定，重點(diǎn)把握明律與唐律比較在定罪量刑方面“輕其所輕，重其所重”的特點(diǎn);

　　3 、民事立法，了解明律在婚姻家庭與繼承制度的變化;

　　4 、行政立法，把握明律在中樞與地方行政機(jī)構(gòu)、官員選任制度和監(jiān)察制度方面的有關(guān)規(guī)定;

　　5 、司法制度，重點(diǎn)把握明律在司法制度方面的規(guī)定，對(duì)明律的中央司法機(jī)關(guān)：刑部、大理寺、都察院、廠衛(wèi)、申明亭和會(huì)審制度的有關(guān)規(guī)定要重點(diǎn)把握。

　　清朝法律制度

　　1 、立法概況，重點(diǎn)理解清朝的立法指導(dǎo)思想：“詳譯明律，參以國(guó)制”，把握《大清律例》、《大清會(huì)典》、則例和適用于少數(shù)民族聚居區(qū)法規(guī)的特點(diǎn);

　　2 、刑事立法，把握發(fā)遣、死刑制度、維護(hù)滿族特權(quán)的內(nèi)容和文字獄的有關(guān)規(guī)定;

　　3 、經(jīng)濟(jì)立法，對(duì)清朝海禁政策與對(duì)外貿(mào)易和專賣制度的有關(guān)規(guī)定要了解;

　　4 、司法制度，全面把握清朝的司法制度，對(duì)中央司法機(jī)關(guān)、訴訟程序與審判制度和秋審制度都要全面理解記憶。

　　第五章 清末、中國(guó)民國(guó)法律制度

　　清末法律制度：

　　1 、“預(yù)備立憲”，對(duì)“預(yù)備立憲”的背景與“大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論”的指導(dǎo)原則、《欽定憲法大綱》、諮議局與資政院和《十九信條》要全民理解記憶;

　　2 、修律活動(dòng)，對(duì)清末修律的指導(dǎo)思想 ( “中外通行，有裨治理” ) 要理解記憶，修訂法律館;對(duì)《大清現(xiàn)行刑律》、《大清新刑律》和《大清民律草案》要全面理解記憶，對(duì)禮法之爭(zhēng)、清末修律的主要特點(diǎn)和歷史意義要全面理解記憶;

　　3 、司法制度的變化，對(duì)清末司法制度的變化要全面把握，要看細(xì)看懂，對(duì)領(lǐng)事裁判權(quán)制度與會(huì)審公廨、司法機(jī)關(guān)的調(diào)整和訴訟審判制度的改革都要全面把握;

　　南京臨時(shí)政府法律制度：

　　1 、憲法性文件，對(duì)《中華民國(guó)臨時(shí)政府組織大綱》、《中華民國(guó)臨時(shí)約法》的制定、主要內(nèi)容、特點(diǎn)及其歷史意義都要把握;

　　2 、其他革命法令，關(guān)保障民權(quán)、發(fā)展經(jīng)濟(jì)、文化教育、社會(huì)改革等方面的法令;

　　3 、司法制度，知道中央司法機(jī)關(guān)是什么，了解律師制度的有關(guān)情況，記憶理解司法改革的主要措施;

　　北洋政府法律制度：

　　1 、制憲活動(dòng)與憲法性文件，對(duì)《中華民國(guó)憲法草案》 ( “天壇憲草” ) 、《中華民國(guó)約法》 ( “袁記約法” ) 和《中華民國(guó)憲法》 ( “賄選憲法” ) 要全面把握;

　　2 、刑事立法，對(duì)《暫行新刑律》要全面把握，了解單行刑事法規(guī)和判例與解釋例的情況;

　　3 、司法制度，把握北洋政府的司法機(jī)關(guān)的體系和訴訟審判制度的主要特點(diǎn);

　　南京國(guó)民政府法律制度：重點(diǎn)掌握新增的商事立法和訴訟審判制度。其次注意其民商合一的立法體系和刑事特別法、指導(dǎo)思想等，掌握其憲法性文件和憲法。

　　第六章 革命根據(jù)地法律制度

　　第一、特別注意工農(nóng)民主政權(quán)、抗日民主政權(quán)和解放區(qū)人民民主政權(quán)三個(gè)不同時(shí)期的憲法性文件。

　　第二、三個(gè)時(shí)期不同的土地立法情況、以及代表性的法律。

　　第三、司法制度的沿革，同時(shí)注意刑法罪名和原則、馬錫五審判方式。

　　五、中國(guó)法制史的復(fù)習(xí)建議

　　對(duì)于法制史，我們的建議是，多讀，多想。因?yàn)楸究频闹R(shí)點(diǎn)比較多、散、亂，所以必要的強(qiáng)制記憶是必須的。但是這并不意味著就無(wú)規(guī)律可循，以下是我們提出的幾點(diǎn)建議：

　　1 、抓住歷史轉(zhuǎn)折時(shí)期的變化點(diǎn)

　　歷史轉(zhuǎn)折時(shí)期的變化，是承上啟下的關(guān)鍵時(shí)期，這段歷史時(shí)期發(fā)生的事情往往影響深遠(yuǎn)。比如三國(guó)時(shí)期的八議制度，重罪十條等制度都是濫觴于此，為以后的很多法律制度的成熟發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。

　　2 、抓住每個(gè)歷史時(shí)期的成熟的制度

　　比如唐朝的貞觀律、永徽律等都是中華法系為世界法律文化奉獻(xiàn)的重要典籍，是當(dāng)時(shí)法律文化積淀的成果，因此就顯得非常重要。還有就是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的法經(jīng)，也是很經(jīng)典的法律文件，當(dāng)然值得重視。

　　3 、重視各朝各代的司法機(jī)關(guān)及其職權(quán)的變化

　　我國(guó)歷史源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，各朝各代的司法機(jī)關(guān)也是幾經(jīng)變遷，頗為復(fù)雜，這就需要一定的記憶工作。需要掌握各朝代的各司法機(jī)關(guān)的設(shè)置，相互之間的制約與聯(lián)系，司法程序等，這就為我們掌握司法制度提供了線索。

　　4 、重點(diǎn)掌握刑罰制度

　　我國(guó)的刑罰文化蔚為壯觀，各種刑罰方法也很多，但是經(jīng)過(guò)歷史的洗滌，留下了經(jīng)典的奴隸制五刑和封建制五刑等刑罰制度，這是復(fù)習(xí)的重點(diǎn)。

　　5 、重視清末、民國(guó)立法

　　清末改律是中國(guó)大陸中華法系解體，移植外國(guó)法律制度的開始，這對(duì)于近現(xiàn)代中國(guó)的影響是深遠(yuǎn)的，很多法律制度都濫觴于此。沈家本、伍廷芳等都是很著名的法學(xué)家，他們對(duì)于大清法律制度的改革的歷史功績(jī)是應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)的。清末的立法雖然沒有保留下來(lái)，但是他們對(duì)于中國(guó)法律文化的轉(zhuǎn)變提供了很大的借鑒價(jià)值!

　　民國(guó)初年的立法，在中國(guó)立法史上占有很重要的地位，特別是短短的時(shí)間內(nèi)就創(chuàng)造了“六法全書”，有很多法律甚至于現(xiàn)在還實(shí)行于我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)。因此民國(guó)立法值得重視!

　　6 、根據(jù)地立法的問題

　　根據(jù)地立法，掌握的重點(diǎn)是他們的創(chuàng)新之處，以及對(duì)現(xiàn)在還有歷史借鑒價(jià)值的制度，其他的內(nèi)容，了解即可。

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