法碩專業(yè)課之法制史漢剖析-跨考考研

　　1、比

　　比即可以用來比照斷案的典型案例，也叫“決事比”。比能補律令之不足，“凡律無條，取比類以決之”。漢代廣泛采用判例斷案，比的數(shù)量很多，到漢武帝時，僅死罪決事比就有一萬三千四百七十二事。比對于維護封建統(tǒng)治具有靈活性，但也為司法官吏破壞法制提供了方便條件。

　　2、春秋決獄

　　是指在審判案件時，如果法律無明文規(guī)定，則以儒家經(jīng)義作為定罪量刑的依據(jù)，其首創(chuàng)者為董仲舒，基本精神是“本其事而原其志;志邪者不待成，首惡者罪特重，本直者其論輕”，即根據(jù)案情事實，追究行為人的動機;動機邪惡者即便犯罪未遂也不免刑責;首惡者從重懲治;主觀上無惡念者從輕處理。這里強調(diào)審斷時應(yīng)重視行為人的主觀動機，在考察動機的同時，還要根據(jù)事實，分別首犯、從犯和已遂未遂。在法律繁瑣而又不完備的當時及此后相當長的時間里，以《春秋》經(jīng)義決獄不失為司法原則的發(fā)展和審判上的一種積極的補充。但是，如果以主觀動機的“心、志”的善惡，判斷有罪無罪或罪輕罪重，也往往成為司法官吏主觀臆斷和陷害無辜的口實，所謂“論心定罪，志善而違于法者免，志惡而合于法者誅”?？梢姡呵餂Q獄在運作中容易產(chǎn)生流弊，在某種程度上為“擅斷論”提供了不實的依據(jù)。

　　3、秋冬行刑

　　漢代對死刑的執(zhí)行，實行“秋冬行刑”的制度。漢代統(tǒng)治者根據(jù)“天人感應(yīng)”理論，規(guī)定春夏不執(zhí)行死刑。除謀反大逆“決不待時”以外，一般死刑犯須在秋天霜降以后，冬天以前執(zhí)行。因為這時“天地始肅”，殺氣已至，便可以“申嚴百刑”，以示所謂“順天行誅”。秋冬行刑制度，對后世有著深遠的影響，唐律規(guī)定“立春后不決死刑”。明清律中的“朝審”“秋審”制度亦可淵源于此。

　　4、錄囚

　　所謂“錄囚”，是指上級司法機關(guān)對在押囚犯的復核審錄，以檢查下級司法機關(guān)對案件的審理是否有失公正，并糾正冤假錯案。漢代錄囚有皇帝錄囚、刺史錄囚及郡守錄囚。關(guān)于皇帝錄囚，此事始于東漢明帝時期。刺史錄囚，指朝廷派往地方的刺史從事錄囚活動，以平反冤獄。刺史之制始于漢武帝時，按規(guī)定，刺史于每年秋冬季節(jié)到郡國巡察，成為“行部”。刺史行部的主要任務(wù)是“省察治狀”，這當然包括審核獄訟情況，東漢時仍沿襲此制?？偠灾瑑蓾h時期，通過皇帝、刺史及郡守的錄囚活動，使一些冤假錯案得到了平反，也有利于提高地方司法官明法慎刑的自覺性，從而使當時的司法狀況得到一定程度的改良，并對后世司法實踐產(chǎn)生了積極的影響。

　　5、詣闕上書

　　在漢代，一般應(yīng)按照司法管轄逐級告劾，但蒙受冤獄，也可越級上書中央司法機關(guān)申冤，這叫“詣闕上書”。出現(xiàn)“詣闕上書”的行為，一是因為地方司法機關(guān)判案不公，造成冤獄，受害者不得不詣闕上書;二是因為地方司法官吏互相推諉，不負責任，使受害者冤苦無訴，不得不越級上告;三是因為被告人權(quán)高位重或者案情重大，使受害人或知情人不得不越級上訴。詣闕上書這一制度的確立，對糾正地方司法不公，減少冤假錯案，緩和社會矛盾等是有一定的積極意義的。

　　6、鞫獄

　　“鞫獄”即進行審訊和判決。漢代司法官在審理案件時注重收集證據(jù)，除收集書證、物證、證人證言以外，還重視收集被告人的口供，而收集口供往往搞刑訊逼供。經(jīng)審訊獲取口供后，三日后再次審訊，目的是看此次供詞與上次是否有出入，從而使受審者有更正供詞的機會。然后，對被告宣判。司法官對被告宣讀判詞，這叫“讀鞫”。若被告對判決不服，請求復審，這叫“乞鞫”。

　　7、覆案

　　“覆案”又稱“覆治”、“覆考”，或單稱“覆”，均指復審案件而言。覆案乃秦制，漢代承襲了這一制度。秦漢推行此種制度的目的，在于改正已判決的冤假錯案，防止徇私枉法、司法專橫的腐敗現(xiàn)象的出現(xiàn)。漢代的中央機關(guān)在接到不服判決的上書后，往往成立專案組對該案進行復審。另外，朝廷還經(jīng)常特派使者巡行地方，其主要職責便是“平冤獄”，即通過使者復審案件來平反冤獄?！案舶浮敝贫葘φD當時的司法秩序還是能起一定積極作用的，故可稱是一種善制。

　　8、先請

　　兩漢時期，多次頒布貴族官員有罪“先請”的詔令，規(guī)定公候及其嗣子和官員三百石以上者在法律上皆享受有罪“先請”的特權(quán)，凡經(jīng)上請，一般都可以減刑或免刑。先請制度確立于西漢，并為后世封建帝王所沿襲。它體現(xiàn)了儒家思想中“親親”原則的要求，也是“刑不上大夫”刑罰原則的體現(xiàn)。

　　9、親屬相隱

　　指在直系三代血親和夫妻之間，除謀反、大逆外，均可互相隱匿犯罪行為，而且減免刑罰。最早提出這一原則的是孔子。他主張“父為子隱，子為父隱”。漢代儒家思想定為一尊后，親屬相隱便成為漢律中定罪量刑的一項原則。根據(jù)這一原則，卑幼首匿尊長，不負刑事責任;尊親長首匿卑幼，除死罪上請減免外，其他也不負刑事責任。這一原則為此后封建法典所繼承。

　　10、乞鞫

　　乞鞫是漢代復審制度，漢律有“有故乞鞫”的規(guī)定，就是說對原司法機關(guān)的判決不服，允許當事人上書，向上級司法機關(guān)請求復審。復審期限是三個月，過了三個月，便不得請求復審。漢律關(guān)于乞鞫的規(guī)定，是漢代統(tǒng)治者出于“慎刑”考慮，并企圖緩和階級矛盾，同時通過這項制度，對司法官吏執(zhí)行法律的情況能起到檢查的作用。

　　11、六條問事

　　漢武帝為刺史監(jiān)察地方而制定的監(jiān)察法規(guī)，是刺史用以行使監(jiān)察權(quán)的依據(jù)?！傲鶙l”的內(nèi)容是：“一條，強宗豪右，田宅逾制;二條，二千石不奉詔書;三條，二千石不恤疑獄;四條，二千石選署不平;五條，二千石恃怙榮勢，請托所監(jiān);六條，二千石違公下比，阿附豪強?！逼渲幸粭l規(guī)定監(jiān)察強宗豪右，五條規(guī)定監(jiān)察郡國守相。主要是防止地方豪強與郡國守相相勾結(jié)，形成地方割據(jù)勢力，威脅中央集權(quán)統(tǒng)治。

　　12、漢代的主要法律形式及其相互關(guān)系

　　漢代的主要法律形式是律、令、比、《春秋》經(jīng)及法律注釋著作?！奥伞笔菄业某Ｒ?guī)法典，具有相對的穩(wěn)定性和普遍的適用性;“令”是皇帝隨時頒布的詔令，具有很強的針對性和靈活性。“令”的法律效力高于“律”，它可以代替、更改甚至取消“律”的有關(guān)規(guī)定，也可以彌補“律”的不足。“比”是指典型的案例，在律無正條的情況下，采用可以比照判決的典型案例進行司法審判，它也是較“律”更為靈活的一種法律形式。法律注釋著作是對“律”的一種解釋，使有關(guān)律文合乎儒家的道德精神，通常這種解釋之作在得到皇帝認可后才具有法律效力?！洞呵铩方?jīng)是漢代的“憲法”，具有凌駕于各種法律之上的最高法律效力。漢代的“科”只不過是寓于律、令、比中的事條項目，而不是一種獨立的法律形式。真正作為獨立法律形式的“科”，是在三國曹魏時出現(xiàn)的。

　　13、西漢刑制改革的主要內(nèi)容

　　漢文帝適應(yīng)形勢的需要，于公元前167年下詔廢肉刑，進行刑制改革。具體是：把黥(臉上刻墨并服無期刑)改為髡鉗城旦(有期刑附加頭發(fā)剃光脖子上套鐵圈)，把(割鼻子并服無期刑)改為笞三百(有期徒刑附加打三百板子)，把斬左趾(斬去左腳并服無期刑)改為笞五百(有期徒刑附加打五百板子)，把斬右趾(斬去右腳并服無期刑)改為棄市(死刑)。這樣傳統(tǒng)的墨、、剕等刑罰制度至此發(fā)生了一定的變化。但與此同時也產(chǎn)生了新的問題，即把斬右趾改為棄市，實是擴大了死刑的范圍，另外以笞刑代替刑、斬左趾刑，結(jié)果導致受刑者多被打死。景帝即位后，在文帝的基礎(chǔ)上對肉刑制度作進一步改革，曾兩次下詔減少笞數(shù)，第一次是把笞五百改為笞三百，笞三百改為笞二百;第二次把笞三百改為笞二百，笞二百改為笞一百，并頒布《菙令》，規(guī)定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹節(jié)，以及行刑不得換人等等。這樣減輕了笞刑對身體的傷害程度，也減少了受笞刑而死者的數(shù)量。漢文帝刑制改革的另外一項內(nèi)容就是明確規(guī)定了刑期，以前的刑罰均為無期刑，經(jīng)文帝改革，無期刑終于變?yōu)橛衅谛?。此外，文帝還廢除了收孥相坐律令以及誹謗罪等。總之，西漢文景帝的刑罰改革在中國法制史上具有比較重大的意義，它使刑罰從野蠻走向相對文明，而且在一定程度上保護了勞動力，從而有利于社會生產(chǎn)力的發(fā)展。另外，刑罰改革還為后來確定封建制五刑打下了基礎(chǔ)。

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