2017華東政法大學(xué)法律碩士考研真題及參考答案：簡答題第1題

　　考試科目代碼：801

　　考試科目：法學(xué)綜合

　　考試日期：2017年12月25日下午

　　一、簡答題(每小題 8 分，共 56 分)

　　1. 當(dāng)代中國的制定法淵源。

　　【參考答案】

　　答：當(dāng)代中國的正式法律淵源是制定法，即由法定的國家機(jī)關(guān)經(jīng)過法定的程序以權(quán)威法律文本明確表現(xiàn)的淵源。在我國，根據(jù)國家立法體制，享有法律創(chuàng)制權(quán)的機(jī)構(gòu)多樣化，制定法包括憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章以及國際條約與國際慣例。(1分)

　　一、憲法

　　憲法是當(dāng)代中國的根本法，在制定法體系中占據(jù)根本的地位。從內(nèi)容上講，憲法規(guī)定了國家的根本制度、公民的基本權(quán)利與義務(wù)、國家機(jī)構(gòu)。從制定和修改程序上講，憲法比其他法律更為嚴(yán)格。一方面，制定和修改憲法的機(jī)關(guān)往往是依法特別成立的，而并非普通的立法機(jī)關(guān)。另一方面，通過、批準(zhǔn)憲法或者其修正案的程序，往往嚴(yán)于普通法律。從法律效力上講，憲法在各種法律淵源中具有最高法律效力，任何法律法規(guī)只要與憲法相沖突，均屬無效。(1分)

　　二、法律

　　法律是由全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定和修改，規(guī)定和調(diào)整國家、社會(huì)和公民生活中某一方面帶根本性的社會(huì)關(guān)系或基本問題的法律，其效力位階僅次于憲法。此外，全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)所作出的具有規(guī)范性內(nèi)容的決議、決定也是法律。(1分)

　　三、法規(guī)作為法律淵源的法規(guī)包括行政法規(guī)、地方法規(guī)、軍事法規(guī)和司法法規(guī)，它們的制定主體不同，其效力位階也各有不同。(3分)

　　(一)行政法規(guī)

　　行政法規(guī)是由國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，在其職權(quán)范圍內(nèi)制定和修改的，有關(guān)國家行政管理活動(dòng)的規(guī)范性法律文件。行政法規(guī)多以“條例”“實(shí)施細(xì)則”“辦法”“規(guī)則”“決定”“命令”等文件表現(xiàn)出來。其效力位階低于憲法和法律。

　　(二)地方法規(guī)

　　根據(jù)立法權(quán)的來源、權(quán)限大小和內(nèi)容的不同，可進(jìn)一步分為一般地方性法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)、自治條例和單行條例。

　　(三)軍事法規(guī)

　　軍事法規(guī)是中央軍委根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性法律文件，其效力及于武裝力量內(nèi)部的規(guī)范性文件。軍事法規(guī)根據(jù)立法權(quán)來源的不同可分為自主性軍事法規(guī)和授權(quán)性軍事法規(guī)。

　　(四)司法法規(guī)

　　司法法規(guī)是根據(jù)法律的具體授權(quán)，由最高人民法院就獲授權(quán)事項(xiàng)(通常是有關(guān)法院內(nèi)部管理、運(yùn)作方面的內(nèi)容)制定的規(guī)范性法律文件。

　　四、規(guī)章

　　這里所說的規(guī)章包括部門規(guī)章、地方規(guī)章和軍事規(guī)章。(1分)

　　五、國際條約與國際慣例

　　作為我國正式法律淵源的國際條約，是指我國同外國或國際組織締結(jié)或者加入的國際法規(guī)范性文件。(1分)

　　【答題思路】純背誦考點(diǎn)，也屬于傳統(tǒng)重點(diǎn)部分。