2016年法碩聯(lián)考(非法學(xué))專業(yè)基礎(chǔ)課真題詳解及考試規(guī)律分析

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2016考研法碩聯(lián)考(非法學(xué))已經(jīng)結(jié)束了，跨考教育邀請到北大法理學(xué)博士陳老師為考生作法碩(非法學(xué))真題詳細(xì)解析。本文解析主要內(nèi)容為2016年法碩(非法學(xué))專業(yè)基礎(chǔ)課真題。

一、 整體評價

1、 難度適中，穩(wěn)中有升

2、 規(guī)律再現(xiàn)，預(yù)測得當(dāng)

(1) 重者恒重

(2) 熱門必考

(3) 綜合創(chuàng)新

二、 各科題型和分值分布圖

科目	客觀題	主觀題	總計
民法學(xué)	30	45	75
刑法學(xué)	30	45	75
總計	60	90	150

三、    考察規(guī)律一：重者恒重及示例

1、        刑法以近年的主觀題為例）

章	節(jié)	真題鏈接	2016年
1 緒論	1刑法概述【任務(wù)和解釋】2刑法基本原則3刑法的效力范圍【時間、空間和溯及力】	（2008-專-28）
2犯罪概念	1犯罪的定義【但書】2犯罪的基本特征
3犯罪構(gòu)成	1概述【共同要件】2犯罪客體【種類和對象】3犯罪客觀方面【危害行為、危害結(jié)果和因果關(guān)系、作為與不作為】4犯罪主體【責(zé)任年齡、責(zé)任能力、特殊主體和單位犯罪】5犯罪主觀方面【故意，過失，認(rèn)識錯誤】	（2015-專-55）（2012-專-55）（2010-專-55） （2011-專-55） （2014-專-51）（2013-專-55）（2009-專-28）
4故意犯罪停止形態(tài)	1概述2犯罪既遂3犯罪預(yù)備4犯罪未遂5犯罪中止	（2007-專-28）（2011-專-51）（2012-專-51）（2013-專-57）
5共同犯罪	1構(gòu)成【要件】2形式3種類（主從犯）	（2013-專-51） （2010-專-57）	（2016-專-57）
6一罪與數(shù)罪	1概述2實質(zhì)的一罪【連續(xù)犯，想象競合犯，結(jié)果加重犯】3法定的一罪【結(jié)合犯，集合犯】4處斷的一罪【連續(xù)犯，牽連犯，吸收犯】	（2014-專-55）（2006-專-28）	（2016-專-51）
7正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險	1正當(dāng)防衛(wèi) 2緊急避險	（2010-專-51）（2008-專-26）
8刑罰的概念和種類	1刑罰的概念的目的【一般預(yù)防、特殊預(yù)防】 2刑罰的種類和體系【主刑和附加刑】	（2007-專-26）
9量刑	1量刑概述和原則2量刑情節(jié)【法定情節(jié)和酌定情節(jié)】3量刑制度【累犯、自首、立功、數(shù)罪并罰、緩刑】	（2009-專-26） （2015-專-51）（2006-專-26）
10刑罰執(zhí)行制度	1減刑 2假釋
11刑罰消滅制度	1刑罰消滅2時效3赦免
12刑罰各論	1研究對象和體系2罪狀、罪名和法定刑
13危害國家安全罪	2 分裂國家罪，煽動分裂國家罪，間諜罪，為境外竊取、刺探、收買、法提供國家秘密、情報罪
14危害公共安全罪	放火罪，爆炸罪，投放危險物質(zhì)罪，以危險方法危害公共安全罪，破壞交通工具罪，破壞交通設(shè)施罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪，劫持航空器罪，非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪，違規(guī)制造、銷售槍支罪，非法持有、私藏槍支、彈藥罪，交通肇事罪，危險駕駛罪，重大責(zé)任事故罪，強令違章冒險作業(yè)罪等犯罪	（2015-專-52）
15破壞社會主義市場經(jīng)濟秋序	生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售假藥罪，走私普通貨物、物品罪，非國家工作人員受賄罪，偽造貨幣罪，騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪，妨害信用卡管理罪，竊取、收買、非法提供信用卡信息罪，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，利用未公開信息交易罪，洗錢罪，集資詐騙罪，貸款詐騙罪，信用卡詐騙罪，保險詐騙罪，逃稅罪，抗稅罪，虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，假冒注冊商標(biāo)罪，侵犯著作權(quán)罪，銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，侵犯商業(yè)秘密罪，合同詐騙罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪，非法經(jīng)營罪	（2014-專-52）（2009-專-29）
16侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪	故意殺人罪，過失致人死亡罪，故意傷害罪，強奸罪，強制狠裹、侮辱婦女罪，非法拘禁罪，綁架罪，拐賣婦女兒童罪，收買被拐賣婦女、兒童罪，雇用童工從事危重勞動罪，誣告陷害罪，侮辱罪，誹謗罪，刑訊逼供罪，報復(fù)陷害罪，破壞選舉罪，暴力干涉婚姻自由罪，重婚罪，虐待罪，遺棄罪	（2013-專-52）（2008-專-27）（2007-專-29）（2006-專-29）	（2016-專-55）
17侵犯財產(chǎn)罪	搶劫罪、盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪、侵占罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、敲詐勒索罪、故意毀壞財物罪	（2007-專-27）（2006-專-27）（2012-專-57）（2008-專-29）
18妨害社會管理秩序罪	妨害公務(wù)罪，偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪，招搖撞騙罪，非法獲取國家秘密罪，投放虛假危險物質(zhì)罪，編造、故意傳播虛假恐怖信息罪，聚眾斗毆罪，尋釁滋事罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪，賭博罪，偽證罪，窩藏、包庇罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，拒不執(zhí)行判決、裁定罪，脫逃罪，醫(yī)療事故罪，非法行醫(yī)罪，污染環(huán)境罪，走私、販賣、運輸、制造毒品罪，非法持有毒品罪，組織賣淫罪，強迫賣淫罪，傳播性病罪，縹宿幼女罪，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，傳播淫穢物品罪	（2010-專-52）	（2016-專-52）
19貪污賄賠罪	貪污罪，挪用公款罪，受賄罪，利用影響力受賄罪，行賄罪，巨額財產(chǎn)來源不明罪	（2012-專-52）（2009-專-27）（2014-專-57）（2011-專-57）
20瀆職罪	濫用職權(quán)罪，玩忽職守罪，故意泄露國家秘密罪，拘私枉法罪，民事、行政枉法裁判罪，執(zhí)行判決、裁定失職罪，執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪，私放在押人員罪，食品監(jiān)管瀆職罪，放縱制售偽劣商品犯罪行為罪	（2011-專-52）（2015-專-57）

3、        民法學(xué)（以近年真題的主觀題為例）

章	節(jié)	高頻考點	真題鏈接	2016年
1緒論	1民法概述2民法的調(diào)整對象3民法基本原則	民法的性質(zhì)；誠實信用原則；情勢變更原則；	（2011-專-53）
2民事法律關(guān)系	1概述2要素【主體、內(nèi)容和客體】3民事權(quán)利【支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)】4民事法律事實	我的地盤我做主。 民事權(quán)利的私力救濟	?。?span lang="EN-US">2014-專-56）
3自然人	1權(quán)利能力2行為能力3監(jiān)護4宣告失蹤和宣告死亡5個體工商戶6個人合伙			（2016-專-53）
4法人和非法人組織	1法人概述2民事能力3法人的設(shè)立、變更和終止4非法人組織	法人成立的條件； 非法人組織的要件	（2009-專-56）
5民事法律行為	1概述2民事法律行為的分類3民事法律行為的形式【明示和默示】4民事法律行為的有效條件5附條件和附期限6無效民事行為和可變更、可撤悄的民事行為	民事法律行為的特征；　 君子一言，駟馬難追。 民事法律行為的有效條件	（2012-專-53）（2008-專-58）（2010-專-53）
6代理	1概述2代理的種類3代理權(quán)4無權(quán)代理【表見代理】5 代理關(guān)系的終止	濫用代理權(quán)；受人之托，忠人之事”；狹義無權(quán)代理；	?。?span lang="EN-US">2015-專-54）（2006-專-58）
7訴訟時效和期間	1訴訟時效【除斥期間】 2期間	有權(quán)不用，過期作廢	（2007-專-58）
8物權(quán)的一般原理	1物權(quán)的概述2物權(quán)的基本原則3物權(quán)的變動4物權(quán)的保護	物權(quán)與債權(quán)；物權(quán)法定原則；不動產(chǎn)物權(quán)登記；物權(quán)的保護；	（2008-專-56）（2013-專-58）（2015-專-56）
9所有權(quán)	1所有權(quán)概述2所有權(quán)的權(quán)能3所有權(quán)的取得和消滅【原始取得和繼受取得】	善意取得；	?。?span lang="EN-US">2007-專-56）
10共有	1共有概述2按份共有3共同共有
11建筑物區(qū)分所有權(quán)	1建筑物區(qū)分所有權(quán)內(nèi)容	建筑物區(qū)分所有權(quán)的特征	（2006-專-56）（2014-專-58）
12相鄰關(guān)系	1相鄰關(guān)系的概述2幾種主要的相鄰關(guān)系
13用益物權(quán)	1概述2土地承包經(jīng)營權(quán)3建設(shè)用地使用權(quán)4宅基地使用權(quán)5地役權(quán)	用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)區(qū)別 地役權(quán)與相鄰關(guān)系的區(qū)別
14擔(dān)保物權(quán)	1概述2抵鉀權(quán)3質(zhì)權(quán)4留置權(quán)	留置權(quán)成立要件	?。?span lang="EN-US">2012-專-54）
15占用	占用
16債權(quán)概述	1債權(quán)概述2債的發(fā)生變更和消滅3不當(dāng)?shù)美?span lang="EN-US">4無因管理	不當(dāng)?shù)美?；無因管理	?。?span lang="EN-US">2008-專-59）（2006-專-59）
17合同	1合同概述2合同的訂立3合同的效力4合同的履行【抗辯權(quán)】5合同的擔(dān)?！颈ＷC、定金】6合同的解除7違約責(zé)任8主要合同【買賣合同;供用電、水、氣、熱力合同;贈與合同;借款合同;租賃合同;融資租賃合同。承攬合同;建設(shè)工程合同。運輸合同;保管合同;倉儲合同;委托合同;行紀(jì)合同;居間合同。技術(shù)開發(fā)合同;技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同;技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同?！?span lang="EN-US">	合同與物權(quán)的生效；合同的相對性；不安抗辯權(quán)；代位履行；保證的特征；　 締約過失責(zé)任；惡意磋商；	（2011-專-58）（2014-專-53）（2009-專-57）（2010-專-59）（2009-專-59）（2010-專-54）（2007-專-59）	（2016-專-58）
18人身權(quán)	1概述2人格權(quán)3身份權(quán)	一般人格權(quán)的功能
19知識產(chǎn)權(quán)	1概述2幾類主要的知識產(chǎn)權(quán)【著作權(quán)；專利權(quán)；商標(biāo)權(quán)；商業(yè)秘密;知識產(chǎn)權(quán)與反不正當(dāng)競爭】	知識產(chǎn)權(quán)的特征 職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造；鄰接權(quán)與著作權(quán)；	（2013-專-53）（2015-專-53）（2014-專-54）	（2016-專-54）
12婚姻家庭與繼承	1概述2親屬制度3婚姻的成立與婚姻的效力4夫妻關(guān)系5婚姻的終止【登記和訴訟離婚、離婚的法律后果】6其他家庭成員間的關(guān)系7 繼承法概述8法定繼承9遺囑繼承10繼承的開始與遺產(chǎn)的處理	婚姻的效力；婚姻財產(chǎn)；　 離婚與撤銷婚姻；子不教，父之過。嫁出去的女兒，潑出去的水；負(fù)債子還，天經(jīng)地義；代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別；遺囑的有效要件；遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議	（2011-專-56）（2015-專-58）（2013-專-56）（2010-專-58）（2009-專-58）（2006-專-57）（2013-專-54）（2007-專-57）
21侵權(quán)責(zé)任	1概述2歸責(zé)原則3一般侵權(quán)責(zé)任4侵權(quán)責(zé)任方式及其承擔(dān)5侵權(quán)責(zé)任的抗辯事由6多數(shù)人侵權(quán)7各類侵權(quán)責(zé)任：一、監(jiān)護人責(zé)任二、用人單位責(zé)任三、個人之間因勞務(wù)產(chǎn)生的侵權(quán)責(zé)任四、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任五、違反安全保障義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任六、學(xué)校、幼兒園等教育機構(gòu)的責(zé)任七、產(chǎn)品責(zé)任八、機動車交通事故責(zé)任九、醫(yī)療損害責(zé)任十、環(huán)境污染責(zé)任十一、高度危險責(zé)任十二、飼養(yǎng)動物損害責(zé)任十三、物件損害責(zé)任	侵權(quán)民事責(zé)任歸責(zé)原則;無過錯責(zé)任原則；共同侵權(quán)；共同危險行為； 產(chǎn)品責(zé)任；	（2008-專-57）（2011-專-54）（2012-專-58）

四、考察規(guī)律二：熱門必考及示例

1、刑法學(xué)

7、甲乙二人駕駛摩托車奪取吳某挎包，因車速快將吳某帶倒，致其重傷，甲乙的行為()

A 搶奪罪 B 故意傷害罪

C 搶劫罪 D 搶奪罪和過失致人重傷罪

【答案】C

【解析】《最高人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》中規(guī)定：行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果，仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的，以搶劫罪定罪處罰。

14、法官甲違背事實和法律，判決趙某的兒子無罪。事后，趙某按照和甲事前的約定，將 5 萬現(xiàn)金送給甲的妻子乙，乙打電話向甲問明 情況后收下禮金，關(guān)于甲乙的行為判斷正確的是( )

A 甲只構(gòu)成徇私枉法罪，乙構(gòu)成受賄罪

B 甲只構(gòu)成徇私枉法罪，乙構(gòu)成利用影響力受賄罪

C 甲構(gòu)成徇私枉法罪和受賄罪，乙構(gòu)成受賄罪

D 甲構(gòu)成徇私枉法罪，乙不構(gòu)成犯罪

【答案】A

【解析】甲收受賄賂，徇私枉法，成立徇私枉法罪和受賄罪，依據(jù)刑法第三百九十九條的規(guī)定，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，即按照徇私枉法罪定罪處罰，乙成立受賄罪的共犯。

18、質(zhì)監(jiān)局局長甲明知某食品加工廠違法使用食品添加劑，但未依法采取措施，致食用該廠食品的多名消費者食物中毒，社會影響惡劣。甲的行為應(yīng)認(rèn)定為( )

A、食品監(jiān)管瀆職罪

B、玩忽職守罪

C、放縱制售偽劣商品犯罪行為罪

D、濫用職權(quán)罪

【答案】A

【解析】甲負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)，但是甲玩忽職守，不采取有效措施制止食品加工廠的違法行為，導(dǎo)致多名消費者食物中毒，造成嚴(yán)重后果，甲成立食品監(jiān)管瀆職罪。

簡述聚眾賭博罪的構(gòu)成要件。(簡答題)

答：聚眾賭博罪，是指以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。

賭博罪的構(gòu)成要件如下：

1.侵犯客體是社會管理秩序和社會風(fēng)尚。

2.客觀方面表現(xiàn)為聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。"聚眾賭博"指：一是組織三人以上賭博且符合下面三種情形之一的：(1)抽頭漁利數(shù)額累計達到5000 元以上的;(2)賭資數(shù)額累計達到 5 萬元以上的;(3)參賭人數(shù)累計達到 20 人以上的。二是組織我國公民 10 人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費的。"以賭博為業(yè)"，指以賭博為常業(yè)，即以賭博所得為其生活或揮霍的主要來源的行為。

3.犯罪主體為一般主體。

4.主觀方面表現(xiàn)為故意并且以營利為目的。

補充:所謂開設(shè)賭場，是指開設(shè)和經(jīng)營賭場，提供賭博的場所及用具，供他人在其中進行賭博，本人從中營利的行為。聚眾賭博罪和開設(shè)賭場罪的區(qū)別:1、聚眾賭博的規(guī)模一般較小，賭頭通常利用自己的人際關(guān)系在小范圍內(nèi)組織他人參賭，聚眾賭博行為中其成員相對固定，同時賭頭也參與賭博;開設(shè)賭場具有一定的規(guī)模，參賭的人員眾多。內(nèi)部有嚴(yán)密的組織和明確的分工，有賭場服務(wù)人員在賭場內(nèi)負(fù)責(zé)收費、記賬、發(fā)牌或洗牌，有專人望風(fēng)，參賭人員由賭徒介紹或熟人帶路，才能進入賭場參賭。

2、聚眾賭博一般具有臨時性、短暫性的特點，組織參賭人員在一次賭博結(jié)束后，下一次賭博又須再次組織;開設(shè)賭場具有持續(xù)性和穩(wěn)定性特點，只要在其時間內(nèi)、賭博人員來到賭場均能進行賭博活動。

3、賭具的提供，聚眾賭博中的賭具有時由召集者提供，有時由參賭者自帶;開設(shè)賭場中的賭具一般由賭場提供。

4、聚眾賭博的賭博方式一般由參賭人員臨時確定;開設(shè)賭場的賭博方式具有多樣性，一般由經(jīng)營者事先設(shè)定，提供籌碼，有時還有一定的賭博規(guī)程。

2、 民法學(xué)

23、甲為精神病人乙的監(jiān)護人，甲的下列行為中，屬于依法履行職責(zé)的是()

A、免除丙欠乙的 1 萬元債務(wù)

B、撤銷乙患病前低價賣給丁的合同

C、用乙的存款為乙支付醫(yī)療費

D、為防止乙出門用鐵鏈將其鎖在家里

【答案】C

【解析】甲作為監(jiān)護人，應(yīng)當(dāng)為被監(jiān)護人的利益處理財產(chǎn)。免除丙的債務(wù)的行為會導(dǎo)致乙財產(chǎn)的減少，不是為了被監(jiān)護人的利益。乙患病前是完全民事行為能力人，其簽訂的合同有效。用鐵鏈將乙鎖在家中，侵犯了乙的人身自由。用乙的存款支付乙的醫(yī)療費，是依法履行職責(zé)的行為。

27、甲將母親的骨灰葬于乙村墳地時，將自己的一堆手鐲隨葬。該手鐲的所有權(quán)屬于()

A、甲母 B、甲 C、乙村 D、國家

【答案】B

【解析】手鐲是埋藏物，所有權(quán)屬于甲。

42、下列行為中，可以構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪的是( )

A 出售假冒某畫家署名的油畫

B 出版某出版社享有專有出版權(quán)的考試輔導(dǎo)書

C 未經(jīng)某作家許可，復(fù)制發(fā)行其創(chuàng)作的歷史小說

D 未經(jīng)某音像公司許可，復(fù)制發(fā)行其制作的音樂唱片

【答案】ABCD

【解析】A 侵犯畫家的署名權(quán)，B 侵犯出版者權(quán)利，C 侵犯復(fù)制權(quán)，D 侵犯錄音錄像者權(quán)利。

簡述宣告死亡的條件。(簡答題)

答：宣告死亡是指經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院依照法律規(guī)定的條件和程序，判決宣告下落不明滿法定期限的公民死亡的民事法律制度。

宣告死亡的條件表現(xiàn)在：

1.自然人下落不明達法定的期間。

2.須有利害關(guān)系人的申請。申請宣告死亡的利害關(guān)系人的范圍和順序：(1)配偶。(2)父母、子女。(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。(4)其他與被申請宣告死亡人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，如債權(quán)人和債務(wù)人等。

3.須由人民法院依照法定程序進行宣告。首先由利害關(guān)系人向法院提出申請，法院受理以后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為 1 年;因意外事故下落不明的經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的，公告期間為 3 個月。期間屆滿下落不明的公民仍無音訊的，法院應(yīng)作出宣告該公民死亡的判決。

五、考察規(guī)律三：綜合創(chuàng)新及示例

1、刑法學(xué)

12、甲在封閉的居民小區(qū)內(nèi)醉酒駕駛，拐彎時因采取措施不當(dāng)，將人行道上的工人撞成 重傷，甲的行為應(yīng)認(rèn)定為()

A 危險駕駛罪 B 交通肇事罪

C 故意傷害罪 D 過失致人重傷罪

【答案】D

【解析】甲在封閉的小區(qū)內(nèi)駕駛，而不是在公共道路上駕駛，所以不成立危險駕駛罪和交通肇事罪。甲沒有傷人的故意，所以不成立故意傷害罪。甲的行為成立過失致人重傷罪。

簡述結(jié)合犯的特征。(簡答)

答：結(jié)合犯，指兩個以上各自獨立成罪的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合成另一獨立的新罪的犯罪形態(tài)。日本的強奸加搶劫罪是典型。

(1)結(jié)合犯中的犯罪行為，是數(shù)個可以分別構(gòu)成其他犯罪的行為結(jié)合而來的。

(2)數(shù)個獨立的犯罪結(jié)合成為一個新罪。數(shù)個獨立的犯罪，是指數(shù)個各自具有自己罪名的犯罪;新罪是指區(qū)別于被結(jié)合之罪的、具有自己的獨立犯罪構(gòu)成要件的犯罪。

(3)數(shù)個獨立的犯罪結(jié)合成為一個新罪，是根據(jù)刑法的明文規(guī)定。

有人認(rèn)為："沒有殺人的目的，就不構(gòu)成故意殺人罪。"請運用相關(guān)刑法理論和規(guī)定進行

辨析。

答：這種說法不完全正確。理由如下：

1. 正確的理由是，故意殺人罪中的故意劃分為直接故意與間接故意。直接故意的基本內(nèi)容就是追求某種犯罪結(jié)果的發(fā)生，包含著犯罪目的。也就是說，在直接故意殺人罪中，要求行為人必須具有殺人的犯罪目的，犯罪目的是直接故意犯罪的必備要件。所以，在這種情況下，沒有殺人的目的，就不構(gòu)成故意殺人罪的說法是正確的。

2. 錯誤的理由是，在間接故意殺人罪中，行為人并不存在殺人的犯罪目的，但可以具有其他的目的;另外，在激情殺人情況下，罪過定性為間接故意，行為的目的是殺人還是傷害其實是模糊不清的，而定罪是按犯罪結(jié)果確定，人死了就構(gòu)成故意殺人罪，人未死就構(gòu)成故意傷害罪。所以，在間接故意下，沒有殺人的目的，就不構(gòu)成故意殺人罪的說法是錯誤的。

我國《刑法》29 條規(guī)定："教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。"

請分析：

(1)、"教唆他人犯罪的"應(yīng)如何理解?

(2)"教唆不滿十八周歲的人犯罪的"包括哪些情形?

(3)"被教唆的人沒有犯被教唆的罪"包括哪些情形?

答：(1)教唆他人犯罪的是指教唆犯，所謂教唆犯，指教唆他人實行犯罪的人。具體而言，就是指故意引起他人實行犯罪決意的人。 教唆犯的基本特點是，教唆他人實行犯罪而自己并不參加犯罪的實施，是使他人產(chǎn)生犯罪意圖的人。

教唆犯應(yīng)具備以下成立條件：

一是主觀上具有使他人產(chǎn)生犯罪意圖和決心的故意，即所謂唆使他人犯罪的故意。這種故意的內(nèi)容應(yīng)是明確的，即他知道自己在教唆什么人犯罪和犯什么罪。沒有明確的故意內(nèi)容，不能成立教唆犯;無意引起他人產(chǎn)生犯罪意圖的，更不能成立教唆犯。

二是在客觀上實施了教唆他人犯罪的行為。通常表現(xiàn)為慫恿、誘騙、勸說、請求、收買、強迫、威脅等方式，唆使特定的人實施特定的犯罪。至于教唆行為是否實際引起被教唆人的犯罪意圖和決心，被教唆人是否實行了被教唆的犯罪，不影響教唆犯的成立。

(2)應(yīng)根據(jù)不同情況分別處理：

一是教唆已滿 16 周歲不滿 1 8 周歲的人犯任何罪，都應(yīng)當(dāng)照刑法典第 29 條第 1 款的規(guī)定從重處罰。因為刑法典第 17 條第 1 款規(guī)定："已滿 16 周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。"二是教唆已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人犯故意殺人，故意傷害致人死亡罪，應(yīng)當(dāng)對教唆犯從重處罰。因為我國刑法典第 17 條第 2 款規(guī)定：已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人犯上列各罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

三是教唆已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人犯我國刑法典第 17 條第 2 款規(guī)定以外之罪，以及教唆不滿14 周歲的人犯任何罪，由于被教唆人未達法定刑事責(zé)任年齡，缺乏成為犯罪主體的條件，他們實施的刑法規(guī)定為犯罪的行為則不構(gòu)成犯罪;因而教唆者不能成為教唆犯，實際上他是把被教唆者當(dāng)作犯罪工具來達到自己的犯罪的目的，完全符合間接正犯的特征，應(yīng)當(dāng)按照間接正犯處理并從重處罰。

(3)被教唆的人沒有犯被教唆的罪是指教唆未遂，所謂教唆未遂，是指被教唆的人沒有犯被教唆的罪。具體包括三種情形：

一是被教唆者并沒有接受其教唆的犯罪意圖。二是被教唆者當(dāng)時接受了教唆犯關(guān)于犯甲罪的教唆，但實際上他實施的行為是乙罪，且乙罪與甲之間不存在重合關(guān)系。三是教唆犯對被教唆人進行教唆時，被教唆人已有實施該種犯罪的故意。

3、 民法學(xué)

28、甲、乙、丙三人共同設(shè)立一會計事務(wù)所，該事務(wù)所為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙在辦理一筆業(yè)務(wù)時，因重大過失造成客戶損失 10 萬元，該損失應(yīng)由( )

A、甲、乙、丙承擔(dān)按份責(zé)任 B、甲、乙、丙承擔(dān)無限連帶責(zé)任

C、甲、乙承擔(dān)按份責(zé)任，丙承擔(dān)補充責(zé)任 D、甲、乙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丙承擔(dān)有限責(zé)任

【答案】D

【解析】特殊的普通合同企業(yè)中，甲、乙有重大過失，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丙以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

簡述我國專利權(quán)客體的具體類型。(簡答題)

專利權(quán)的客體，是指符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造，具體包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。

我國專利法對發(fā)明創(chuàng)造規(guī)定如下：發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。實用新型，又稱"小發(fā)明"或"小專利"，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。它和發(fā)明比，范圍不如發(fā)明大，不包括物品的制造方法;創(chuàng)造性不如發(fā)明強;審批手續(xù)比發(fā)明簡單，無須進行實質(zhì)審查;保護期限亦不同。外觀設(shè)計是工業(yè)品外觀設(shè)計的簡稱，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適合在工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。

有人認(rèn)為："物權(quán)的標(biāo)的物不論輾轉(zhuǎn)流入何人之手，物權(quán)人都有權(quán)追及物之所在而支配

該物。"請運用相關(guān)民法理論和規(guī)定加以辨析。

此種說法不完全正確。正確的一面表現(xiàn)在：物權(quán)具有追及力和優(yōu)先力的特點，意味著無論物到誰的手里，物權(quán)人均可追及物之所在，要求返還原物。

錯誤的一面表現(xiàn)在：若此時存在善意第三人，且符合善意取得的構(gòu)成要件，即無權(quán)處分，善意，合理價格，完成物權(quán)變動。那么此時善意第三人即可獲得物權(quán)，權(quán)利人只能請求無權(quán)處分人賠償損失。另一方面，物權(quán)法第 107 條規(guī)定，遺失物不適用善意取得，但是權(quán)利人在 2 年內(nèi)仍可要求第三人返還原物。此時題干中的觀點又是錯誤的。

我國《合同法》第 39 條第 1 款規(guī)定："采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。"

請分析：(1)何為格式條款?

(2)提供格式條款的一方負(fù)有哪些法定義務(wù)?

(3)"采取合理的方式"應(yīng)如何認(rèn)定?

(1)格式條款，是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

(2)提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式如采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。否則，對方當(dāng)事人有權(quán)申請撤銷該格式條款。

(3)"采取合理的方式"是指采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。