2018考研：法律碩士民法學(xué)復(fù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)(11)

　　考研備考復(fù)習(xí)是漫長而枯燥的，隨著社會(huì)的快速發(fā)展，法碩考研的熱度也有所增加。報(bào)考法碩的人數(shù)逐年增加，壓力也越來越大。下面跨考教育小編為廣大考生奉上法碩考研之民法學(xué)復(fù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)整理，希望幫助大家更好地掌握法律碩士的基礎(chǔ)知識(shí)，做好前期準(zhǔn)備，祝2018考研成功。

　　法律碩士考研民法學(xué)復(fù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)：

　　一、預(yù)約與本約

　　預(yù)約，即“約定將來訂立一定契約的契約”。通常，人們把將來要訂立的契約稱為本約，而以訂立本約為其標(biāo)的合同便是預(yù)約。按照私法自治原則，當(dāng)事人享有廣泛的合同自由，包括是否訂立合同、與誰訂立合同、訂立什么樣內(nèi)容與形式的合同的自由等。預(yù)約，無疑是對(duì)與誰和就何種事情訂立合同等作出預(yù)先安排，這似乎是對(duì)當(dāng)事人合同自由進(jìn)行了限制，實(shí)質(zhì)上卻把合同自由運(yùn)用到極至。

　　預(yù)約盡管常被稱為“為簽合同”作準(zhǔn)備的“預(yù)備合同”，但其本身就是合同，具有合同的一般屬性。

　　區(qū)分預(yù)約與本約的目的在于，明確二者具有不同的訂約目的和法律效力。預(yù)約合同的目的和效力是將來按照合同約定的條件訂立本合同，不發(fā)生實(shí)體權(quán)利義務(wù);而本約的目的和效力則是確定當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)。

　　預(yù)約行為與本約行為的關(guān)系

　　第一，預(yù)約行為屬于債權(quán)行為。單務(wù)預(yù)約，一方有訂立本約的義務(wù)，另一方有請(qǐng)求另一方訂立本約的請(qǐng)求權(quán);雙務(wù)預(yù)約，雙方互有義務(wù)和互有請(qǐng)求權(quán)。而其對(duì)價(jià)體現(xiàn)為對(duì)“本約”簽訂的期待，即對(duì)本約的期待利益，如果是定金預(yù)約，則該對(duì)價(jià)利益更具實(shí)質(zhì)性，增強(qiáng)了約束力。所以，預(yù)約行為也是有因行為，并其原因從其行為本身即得到說明。

　　第二，預(yù)約與本約同屬債權(quán)行為，預(yù)約不能為本約提供外在法律上的原因。雖然預(yù)約的標(biāo)的是“訂立本約”，但不能認(rèn)為，預(yù)約可以為本約將要引起的權(quán)利變動(dòng)或負(fù)擔(dān)設(shè)定給定對(duì)價(jià)。也正是從這個(gè)意義上，債權(quán)合同不是物權(quán)合同的預(yù)約;凡以處分行為為標(biāo)的約定，即不是預(yù)約。更進(jìn)一步說，如果要引起一種權(quán)利變動(dòng)，則必然要經(jīng)過本約，預(yù)約可以省略，唯本約不可省。因?yàn)轭A(yù)約作為權(quán)利變動(dòng)的外在法律原因的支持是不夠的。所以，預(yù)約的效力原本是也注定是作為訂立本約的“動(dòng)力和鞭策”。

　　二、要約

　　要約，是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對(duì)方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接受要約的一方稱受要約人。

　　要約成立條件

　　1.要約人應(yīng)是具有締約能力的特定人;

　　2.要約的內(nèi)容須具體、確定;

　　3.要約具有締結(jié)合同的目的，并表示要約人受其約束;

　　4.要約必須發(fā)給要約人希望與其訂立合同的受要約人;

　　5.要約應(yīng)以明示方式發(fā)出;

　　6.要約必須送達(dá)于受要約人;

　　特點(diǎn)

　　(1)是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。

　　(2)必須具有訂立合同的目的。

　　(3)必須向要約人希望與之締約合同的受約人發(fā)出。

　　(4)內(nèi)容必須具體確定。

　　(5)要約必須送達(dá)到受要約人條件。

　　《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。”自要約實(shí)際送達(dá)給特定的受要約人時(shí)，要約即發(fā)生法律效力，要約人不得在事先未聲明的情況下撤回或變更要約，否則構(gòu)成違反前合同義務(wù)，要承擔(dān)締約過失的損害賠償責(zé)任。需明確一點(diǎn)，到達(dá)是指要約的意思表示客觀上傳遞到受要約人處即可，而不管受要約人主觀上是否實(shí)際了解到要約的具體內(nèi)容。例如，要約以電傳方式傳遞，受要約人收到后因臨時(shí)有事未來得及看其內(nèi)容，要約也生效。